关于完善儿童指定监护程序的思考

2024年3月17日发(作者：网络审计)

Ｙｏｕｔｈ　Ｒｅｓｅａｒｃｈ・儿童福利制度研究　《考善学￣｝２０１４年第１期　

关于完善儿童指定监护程序的思考　

陆诚晨①　

［摘要］　实践中法院一直困扰于“困境儿童”的监护问题。在少年司法理念指导下，依托现　

有少年司法制度所构建的组织形式，通过完善现有的指定监护程序，明确新指定监护的启动主体、　

适用条件以及具体配套程序，可以较好地解决“困境儿童”的监护问题。　

［关键词］　指定监护；儿童；程序　

［中图分类号］Ｄ９２２．１　［文献标识码］Ａ　

一

、

问题的提出　

最近，上海长宁区人民法院在处理案件时，遇到了这样的案件：因监护纠纷，双方都不愿意承担　

抚养责任，而把儿童遗弃在法院。以往对此类儿童福利的问题，大多从政策层面展开讨论，对于司　

法实践中如何保护儿童福利的问题，鲜有人谈及。笔者认为，一个理论从成熟到具体应用势必要花　

费很长的时间，倒不如从现有的制度中找到立足点，发掘出保障儿童福利有效的措施。根据指定监　

护的相关法条¨　结合实践，笔者有如下思考：　

（一）现有诉讼制度无法保障儿童在此类监护纠纷中的权利　

案件中的儿童在审结之后被遗弃在法院，法院只能保护原被告的权利义务，而无法给儿童一个　

温暖的家，这样的审判对儿童无疑是一种伤害。法院作为一个审判机关必须遵循不告不理原则，在　

成人司法中这或许是民主自由的体现，但是根据少年司法理念，这显然是不合适的。　

（二）法院缺少与民政部门及其他社会组织的联动机制　

民政部门及其他社会组织，如儿童福利院，在保障儿童福利的同时，也应该关注到，法院作为一　

个司法机关也承担着保障儿童福利的职能。本案中，涉案儿童暂时被“法官妈妈”带回家临时抚养，　

实属无奈之举。法院应与民政部门等合作，一来民政等部门可以弥补以往信息不对称的弊病，二来　

也可以及时为法院解决一直以来作为一个审判机关处理这类案件时，管与不管的尴尬局面。　

（三）对于涉童案件缺少审判后的跟踪考察机制　

离婚、抚养纠纷中，输家永远是儿童。因为这意味着儿童失去了完整的家庭，而金钱无法弥补　

儿童内心的创伤。虽然诉讼最大程度上解决了儿童的温饱问题，但是修复不了儿童心理上的问题。　

审判后的跟踪考察不但可以给予儿童及时的心理辅导，同时也能监督父母是否会再次作出伤害儿　

童的举动，以便及时变更监护。　

二、新指定监护程序的建立基础　

（一）“国家亲权”理论　

由罗马法发展而来的“国家亲权”学说，大意是：“父母是一家之主，而国王是一国之君。他是　

他的国家和全体国民的家长。因此，他有责任也有权力保护他的臣民，特别是必须保护那些没有能　

力照管自己及财产的儿童。”英国吸收罗马法国家亲权学说，到ｌ５世纪前后，逐渐形成了“国家是少　

①陆诚晨，男，上海政法学院２０１２级在读硕士研究生，主要研究刑法学。　

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《考善謦鄙｝２０１４年第１期　Ｙｏｕｔｈ　Ｒｅｓｅａｒｃｈ・儿童福利制度研究　

年儿童最高监护人，而不是惩办官吏”的衡平法法学理论。＿２　国家亲权理论强调的是国家对于未成　

年人保护的责任与权力，而这种保护责任和权力具有高于家长监护权的地位，这一理论在赋予国家　

对未成年人最终监护权人地位的同时，也要求国家积极行使这一权力，并在行使这一权力时以保护　

未成年人权益为目的。　

（二）青少年心理学　

青少年正处从儿童向成人的过渡阶段，一方面他具备了一定的辨识和控制能力；但另一方面这　

种能力还未成熟。在心理学、生物学、教育学等学科研究中，青少年时期是颇为特殊的一个时期，处　

于这一时期的人经历着独特的身心成长过程，个人的世界观和价值观还未完全成型，面对各种问题　

容易产生各种困惑与矛盾，“叛逆期”、“冲突期”等是对这一人生阶段的形象描述。　

（三）以人为本的司法理念　

所谓以人为本，就是要求一切社会行动皆应有助于提升人的价值、拓展人的自由、推动人的全　

面发展、谋求人的全面解放。＿３　现代的诉讼，应贯彻以人为本的精神，跳出父母监护为本位的思想，　

切实考虑监护主体是否能够让儿童在更好的环境中成长。　

（四）现有的少年综合案件审判庭　

少年综合案件审判庭，１９９１年８月由江苏省常州市天宁区人民法院首创，也称“天宁模式”。　

这类少年法庭，把涉及未成年人的民事、行政案件，甚至是经济案件都纳入少年法庭的管辖范围，大　

大拓展了少年法庭的工作领域。由于这种形式的少年法庭能有效解决少年法庭案源不足的困难，　

不断被各省法院效仿。实践中，少年法庭涉及的案件包括９种　：（１）教唆未成年人犯罪的刑事案　

件；（２）虐待或遗弃未成年人的刑事案件；（３）强奸少女或奸淫幼女的案件；（４）未成年人不服治安　

处罚诉诸人民法院的行政案件；（５）当事人双方或一方为未成年人的侵害案件；（６）当事人为未成　

年人或当事人中有未成年人的继承案件；（７）抚养（包括变更抚育关系）案件；（８）解除收养关系案　

件；（９）涉及未成年子女权益的离婚案件。虽然少年综合庭的成立伴随着质疑声，但是它的作用是　

显著的，有利于对未成年人实行全面的司法保护。　

三、具体制度的构建　

（一）对适用指定监护的几种情况　

对于儿童适用指定监护的情况暂定为以下几种：（１）虐待儿童，包括身体虐待，情感虐待，性虐　

待；（２）忽视儿童，包括忽视、遗弃，父母滥用药物而导致的忽视；（３）父母离异且儿童无人抚养；（４）　

单亲家庭中，一方因各种原因不履行监护责任；（５）流浪儿童，无法找到亲生父母；（６）弃婴；（７）其　

他情况需要指定监护的情况。　

（二）指定监护程序的申请　

负有对儿童适用指定监护报告义务的主体暂定为以下几种：（１）学校老师，学校行政管理者及　

其他教育工作者；（２）在儿童照料机构从事照顾儿童工作的人员；（３）医生、护士以及其他卫生工作　

者；（４）公安机关、检察机关等行政机关的工作人员；（５）其他。　

（三）主持指定监护的主体　

主持指定监护程序的主体应当由法院牵头，通过法定程序，给予儿童应有的福利。因为法院比　

一

般的社会组织有更强大的社会支持力，能快速有效的统筹社会各种力量。加之，法院在人们的心　

目中是神圣的、公正的，法院作出的裁定或判决，更能得到广泛的支持。　

（四）具体的程序　

１．指定监护适用调查　

在法院决定开始适用指定监护时，需要调查报告人报告情况是否属实，在接到报告的２４小时　

内决定是否启动调查，由法院和儿童福利机构以及社工组成调查小组，根据具体的调查手册和程　

序，开始会见儿童的家长、儿童本人等相关人员。　

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２．评估是否适用指定监护　

《考舞謦稚》２０ｌ４年第１期　

经过初步的调查，如果发现没有证据证明报告的儿童有适用指定监护的情况，则宣布结束案　

件。如果经过调查，有证据证明儿童符合指定监护的情况，那么，调查小组对案件予以评估，制定初　

步的指定监护意见书。当无法适用指定监护情形，而被调查的儿童确实有轻微的受虐待等情形，调　

查小组可以继续调查，可以走访儿童的家庭，会见其家庭成员，向邻居询问儿童的相关情况，也可以　

向家庭有困难的儿童提供监护指导。　

３．紧急带离及临时性安置　

经过调查小组的调查，如果发现儿童有受到伤害的紧迫危险，小组成员可以直接将儿童带离，　

在法院没有正式开始指定监护程序之前，可以把儿童安置在儿童福利院，使儿童获得临时性照料。　

能紧急带离儿童的情况为：父母长期身体和精神上虐待儿童及儿童需要及时医治。在儿童被带离　

的４８小时之内，应该启动指定监护程序。同时，调查小组，应该继续调查核实，儿童被紧急带离的　

理由是否正当，儿童是否真的面临危险，确保最终作出的指定监护的决定是符合儿童利益的。　

４．启动指定监护程序　

法院在调查小组提交意见书后的４８小时内，应当正式启动指定监护程序。由法官、调查小组、　

民政部门、儿童福利院及其他儿童福利机构、儿童的家属组成圆桌会议。法官主持指定监护程序，　

儿童的家属可以聘请律师协助程序的正常进行。会议中，每一方都可提出儿童保护方案，对不属实　

的事实町以进行质证，最后由法官决议，选出最佳的方案。　

５．安置措施　

出于对法院职能的　限性和一些不适合继续在家庭中监护的情况的考虑，对儿童的安置可以　

分为暂时件友臀和永久性安置。暂时性安置可以分为：暂时安置在亲戚家，暂时安置在儿童福利　

院　、永久性安置分为：儿童回到父母家中监护，儿童回到亲戚家监护和儿童被其他家庭收养。暂时　

性安置，主要适用的情况是：当调查小组把儿童紧急带离父母家时，可以暂时安置在亲戚家，如果没　

有亲戚或亲戚不适合监护的，则暂时安置在儿童福利院；在法院作出的指定监护的决议中，如果有　

涉及到父母在满足一定条件时即把儿童领回家中的条款，则可安置在儿童福利院或适宜的亲属家　

中监护。永久性安置的使用情况是：父母最终被认定为适格父母；父母被最终认定为不适格的父　

母，且没有适格的亲戚可以监护儿童。　

６．定期审查　

通过指定监护得出最佳保护方案后，如果有对父母提出要求的，应该每隔１个月审查一次，父　

母如果完成了方案中的要求，经法院审查，认定父母以后能尽到父母的责任时，法院应作出儿童回　

到父母身边的决定。如果是直接认定父母不适格的情况，法院也应对方案中决定的新监护人或监　

护机关进行后期审查。其目的，首先是为了确保儿童是否真的能适应新的环境，以便及时对儿童进　

行心理辅导，其次是确认在新的家庭中儿童是否会受Ｎ－－次伤害，以便及时补救。　

注释：　

［１］《民法通则》第１６条第３款规定：对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住　

所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。　

［２］康树华，郭翔．青少年法学概论［Ｍ］．北京：中国政法大学出版社，１９８７：２６８—２６９．　

［３］罗豪才，宋功德．和谐社会的公法建设［Ｊ］．中国法学，２００４，（６）．　

［４］姚建龙．长大成人：少年司法制度的建构［Ｍ］．北京：中国人民公安大学出版社，２００３：９７．　

（编辑：赵文）　

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