20200316方鹏刑法主观题长训班第1讲-观摩真老虎-学生版(2)

2024年3月8日发(作者：写作材料)

2020年方鹏刑法“主观题长训班”第1讲：观摩真老虎、品尝满分答案

2020年方鹏刑法“主观题长训班”

“答题方法论”第1讲

观摩真老虎、品尝满分答案

方鹏 编著

教师：方鹏副教授

微博：刑法学人方鹏

微博“刑法学人方鹏”：学好真刑法，仗剑走天涯

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2020年方鹏刑法“主观题长训班”第1讲：观摩真老虎、品尝满分答案

2020年方鹏刑法“主观题长训班”第1讲

“观摩真老虎、品尝满分答案”

一、真老虎：2019年法考主观题第二题：刑法（本题36分）

【案情】1995年7月，甲市的洪某与蓝某共谋抢劫，蓝某打探了被害人赵某的行踪。二人事前进行了商议，进行了详细规划，决定于同年7月13日晚20:00作案。到了两人约定之日，洪某于19:55到达了现场，但蓝某迟迟未出现。洪某遂决定独自抢劫赵某，使用事行准备的凶器，朝赵某的后脑勺猛烈一击，导致赵某倒地昏迷。此时蓝某来到现场，与洪某共同取走了赵某身上价值2万余元的财物。随后，蓝某离开了现场，洪某误以为赵某已经死亡，便将赵某的“尸体”扔到附近的水库，导致赵某溺死（经鉴定赵某死前头部受重伤）。后洪某逃至乙市，使用化名在某保险公司做保险代理。

2016年9月，洪某被保险公司辞退后回到甲市。由于没有经济来源，洪某打算从事个体经营。于是洪某伪造了房屋产权证明，从A银行贷款30万元，用于个体工商户经营，后因经营不善而难以偿还贷款。为了归还贷款，洪某想通过租车用于质押骗取他人借款。洪某从B汽车租赁公司的员工钱某那里得知，所有的汽车都装有GPS定位系统，如果他将汽车开出去质押，租车公司也可以找得回来，因而不会有财产损失。于是，洪某于2017年3月12日，以真实身份与B公司签订了租车合同，租用了一辆奥迪汽车，约定租车一周，交付了租金。租到车辆后，洪某伪造了驾驶证、机动车登记证、购车发票，以奥迪汽车为质押，向C小额贷款公司借款50万元。C小贷公司负责人孙某信以为真，将奥迪车留在公司（但没有办理质押手续），借给孙某50万元，要求洪某一星期后归还本息。一周后，B租车公司发现奥迪车超期未还，通过GPS发现了车子的位置，孙某遂于深夜将其开走。洪某从C公司借来的50万元归还了A银行的贷款30万元。孙某发现自己受骗，于是报警。

公安机关以洪某犯诈骗罪为由在网上通缉洪某，洪某通过公安部网上发布的通缉令知道，公安部并未掌握他1995年的犯罪事实。便找到甲市环保局副局长白某，给白某5万元，让白某找人帮自己说情。白某联系上公安局副局长李某，请其帮忙。李某假意答应，但通过联系白某套取了洪某的住所，第二天带领警察将洪某抓捕归案。

在讯问中，洪某承认向C公司借钱、向B公司借车质押的事实，但否认自己对B公司构成犯罪。也未交代1995年抢劫事实。但同时交代了自己的实施另一桩公安机关尚未掌握的罪行，并揭发了黄某和程某的犯罪过程。事实如下：

2016年10月，洪某潜入某政府部门办公室，趁无人之际拿走办公桌上的一个信封。打开后发现里面有8000元现金和一张背后写有密码的银行卡。洪某将现金据为己有，将信用卡交给其妻子青某，谎称：“这是我捡来的信用卡，你拿去商城买点衣服吧”。青某信以为真，但并未按照嘱咐去商场买衣服，而是在自动柜员机（ATM机）上取现4万，对此洪某并不知情。

洪某称其揭发的黄某与程某的犯罪事实，是他在和程某喝酒时，程某酒醉说出的。当时黄某雇用程某，让程某去伤害黄某的前妻周某。程某问到什么程度，黄某说伤她一条手臂即可。先付你10万元，事成之后付你20万元。程某在小巷拦截周某，想着不如再敲诈一笔，大喊“有人雇我来伤你，给我40万，不然我真的照做”。周某说“我才不相信你”，程某持水果刀朝周某胳膊上捅了一刀，致周某轻伤。因周某患有白血病，流血过多而死亡。事后查明，程某对此并不知情周某患有白血病，而黄某却一清二楚。事后程某找黄某索要剩余的20万，黄某称“只叫你伤害，没叫你杀人，没钱给你”，拒绝支付。程某气急败坏，遂将黄某打成重伤。

在公安机关的进一步讯问下，洪某被迫交代了1995年曾经抢劫的事实。公安机关知晓该案件，但并不知晓何人作案。

【问题】请根据《刑法》有关规定，按顺序分析上述案件中各行人的刑事责任（包括犯罪性质即罪名、犯罪形态、共同犯罪、数罪并罚等），须说明理由。如有争议问题，可以同时答出不同观点和理由，并发表自己的看法。

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二、满分答案（方鹏根据刑法最新阅卷标准作答；每个下划线一分）

一、第一段事实中

（一）洪某：构成抢劫罪（致人死亡），或者抢劫罪、过失致人死亡罪。

1、洪某猛击赵某头部，暴力劫夺赵某2万元，根据《刑法》第263条，构成抢劫罪。

2、洪某以杀人为手段抢劫之后，误认赵某死亡而“抛尸”致其淹死，系因果关系错误中的事前故意，对此如何认定，涉及因果关系是否中断的问题。

（1）观点一：如认为“抛尸”行为不中断因果关系，死亡结果与抢劫行为有因果关系，则洪某构成抢劫罪（致人死亡），系结果加重犯。

（2）观点二：如认为“抛尸”行为中断因果关系，死亡结果与抢劫行为没有因果关系，则洪某构成抢劫罪、过失致人死亡罪，数罪并罚。

对于其中的抢劫罪：①观点一：认为是抢劫罪（致人死亡）结果加重犯的未遂；②观点二：认为是抢劫罪（致人重伤）结果加重犯的既遂。

3、洪某与蓝某构成抢劫罪的共同犯罪。

4、在追诉时效上，因洪某实施抢劫、致死行为后，在立案后逃避侦查，根据《刑法》第88条第1款，不受追诉时限的限制，仍可追诉。

5、洪某因涉嫌诈骗被抓捕后，最终如实交代了本人系抢劫的事实；尽管公安机关已掌握案情，但对于系洪某作案并不知情，洪某仍属“如实供述司法机关尚未掌握的本人其他罪行”，根据《刑法》第67条第2款，构成自首，系特别自首。

（二）蓝某：构成抢劫罪（致人死亡），或者抢劫罪（致人死亡）结果加重犯的未遂。

1、蓝某与洪某共谋抢劫，并共同实施了劫财行为，根据《刑法》第263条、第25条第一款，构成抢劫罪的共同犯罪。对于共同抢劫行为导致的结果负责。

2、对于赵某死亡的结果，蓝某是否负责，同上，也存在不同观点。

（1）按前述观点一，赵某死亡与共同抢劫行为有因果关系，蓝某系抢劫罪（致人死亡）。

（2）如前述观点二，赵某死亡与共同抢劫行为没有因果关系，系洪某过失致死造成，则蓝某构成抢劫罪（致人死亡）结果加重犯的未遂；或者抢劫罪（致人重伤）结果加重犯的既遂。

3、在追诉时效上，蓝某不存在不受时效限制或时效中断的情况，抢劫罪致人死亡或致人重伤追诉时限为20年，根据《刑法》第87条第1款第4项，案发时已超过追诉时效；如认为必须追诉，须报请最高人民检察院核准。

二、第二段事实中

（一）洪某骗取A银行贷款的行为，不构成犯罪。

1、客观上虽以欺骗手段取得贷款，因主观无非法占有目的，不构成贷款诈骗罪。

2、并未给银行造成重大损失，达到数额标准、造成严重情节，也不构成骗取贷款罪。

（二）洪某伪造房屋产权证的行为，根据《刑法》第280条第1款的规定，构成伪造国家机关证件罪。

（三）洪某租用B公司汽车用于质押的行为，构成合同诈骗罪。

1、C公司善意取得质押权，虽未办质押手续，但质押有效，对汽车具有质押权、系合法占有。

2、客观上虚构借后会还的事实，骗取B公司转移占有，实施了诈骗行为。

3、主观上虽知有GPS定位，但将汽车用于质押，使之丧失产权，具有非法占有目的。

4、在签订履行合同中收受对方当事人出借的汽车后逃匿，根据《刑法》第224条，构成合同诈骗罪。

5、伪造驾驶证，根据《刑法》第280条第3款，触犯伪造身份证件罪。伪造机动车登记证，触犯伪造国家机关证件罪。伪造购车发票，因无骗税目的，不构成伪造增值税发票罪等。

6、系牵连犯，择一重处，以合同诈骗罪论处。

7、洪某被抓获后，如实交待该事实，否认自己对B公司构成犯罪，系违法性认识错误，不影响犯罪故意的成立。根据第63第3款，对法律性质的辩解，不影响成立坦白。

（四）洪某骗取C公司50万元的行为，构成诈骗罪，或合同诈骗罪，或贷款诈骗罪。

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1、洪某使用虚假的产权证明作担保，骗取C公司借款50万元，实施了诈骗行为。

2、如认为C公司损失对象系50万元，涉嫌诈骗犯罪。关于具体罪名认定，涉及小额贷款公司是否属于刑法中的“金融机构”的问题。

（1）观点一：如认为小额贷款公司不属“金融机构”，系民间借贷，则根据《刑法》第264条，构成诈骗罪

（2）观点二：同上，如认为小额贷款公司是市场经济主体，构成合同诈骗罪。

（3）观点三：如认为小额贷款公司属“金融机构”，则根据《刑法》第193条第1款第4项，构成贷款诈骗罪。

3、如认为C公司能够善意取得汽车质押权，则C公司损失的对象不是50万元，而是汽车，洪某对此50万不能构成诈骗罪。

4、如实供述已经掌握的本人罪行，构成坦白。

（五）孙某偷回汽车，涉嫌盗窃罪。

1、C公司善意取得汽车质押权，汽车归C公司合法占有，系盗窃罪对象。

2、孙某秘密窃取汽车，根据《刑法》第264条，构成盗窃罪。

3、孙某是合法占有人处取回汽车，不属于自救。

三、第三段事实中，白某构成受贿罪，洪某构成行贿罪

1、李某未实施徇私枉法或其他犯罪行为，当然不构成犯罪。

2、环保局局长白某，收受洪某5万元，利用本人地位形成的便利条件，承诺并实际实施了通过李某的行为，为洪某谋取不正当利益，根据《刑法》第388条，构成受贿罪，系斡旋型受贿。（注意：白某不触犯徇私枉法罪的教唆犯，因正犯客观上没有实施徇私枉法不法行为）。

3、洪某为谋取不正当利益，给予白某5万元，根据《刑法》第389条，构成行贿罪。

四、第四段事实中，洪某构成盗窃罪，青某构成信用卡诈骗罪

（一）洪某：构成盗窃罪。

1、盗窃信封中的现金，根据《刑法》第264条，构成盗窃罪。

2、盗窃信用卡并教唆青某使用，根据《刑法》第196条第3款，构成盗窃罪。

3、洪某教唆青某在商场使用，青某实际在柜员机上使用信用卡，均系冒用信用卡的信用卡诈骗行为，系具体错误，不影响教唆犯成立。构成青某所犯信用卡诈骗罪的教唆犯。以盗窃罪一罪论处。

4、根据《刑法》第67条第2款，构成自首，系特别自首。

（二）青某：构成信用卡诈骗罪。

1、客观上实施了盗窃信用卡并使用的承继共犯行为、信用卡诈骗行为，主观上无盗窃罪的故意，仅有冒用信用卡故意，根据《刑法》第196条第1款第3项，构成信用卡诈骗罪。（注意：这里一律以司法解释为依据，不存在对人、对机器的讨论）

2、与洪某在信用卡诈骗罪的范围内成立共同犯罪。

五、第五段事实中，程某构成抢劫罪、故意伤害罪，黄某构成故意杀人罪

（一）程某：构成抢劫罪（未遂）、故意伤害罪（致人死亡、致人重伤）。

1、对周某当场暴力威胁劫夺财物，根据《刑法》第263条，构成抢劫罪。（注意：不构成敲诈勒索罪）。未轻伤、得财，系犯罪未遂。

2、抢劫不成另起犯意，对周某实施了伤害行为，有伤害故意，根据《刑法》第234条，构成故意伤害罪。特殊体质不中断因果，系结果加重犯，故意伤害罪（致人死亡）。

3、与黄某在故意伤害罪的范围内成立共同犯罪。

4、程某将黄某打成重伤，主观上是为报复，没有非法占有目的，不构成抢劫罪，构成故意伤害罪（致人重伤）。

（二）黄某：故意杀人罪（间接正犯）。

1、主观上，黄某知情周某有白血病，也应知情伤害后大概率死亡的结果，根据《刑法》第14条，对于死亡结果具有故意（至少系间接故意）。

2、黄某利用没有杀人故意的程某致周某死亡，主观上有杀人故意，根据《刑法》第232条，构成故意杀人罪，系间接正犯。

3、构成程某故意伤害罪（致人死亡）的教唆犯。以故意杀人罪一罪论处。

（三）洪某：揭发他人重大犯罪，根据《刑法》第68条，构成重大立功。

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三、请分析真题素材以及满分答案的组成部分

（一）真题素材：真题由几个小案例组成？考察了哪些分则罪名、总则问题？

分段图解精析

1、案情第一段：抢劫后抛尸案

2、案情第二段：租车后质押骗取借款案

被害人

对象

A银行

30万贷款

（已还）

B公司

奥迪汽车

（被C抵押，后偷回）

C公司

对象1：质押的汽车

（被孙某偷走）

对象2：借款50万

（被洪某占有、还债）

行为：骗

结果：损失啥？

有非法占有目的

构成诈骗犯罪

或者不构成犯罪

客观（行为、结果）

主观（目的）

罪名（客+

主）

行为：骗

结果：无损失

无非法占有目的

不构成犯罪

行为：骗

结果：取回后也有损失

有非法占有目的

合同诈骗罪

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3、案情第三段：连环贿赂案

4、案情第四段：盗窃信用卡教唆他人使用案

5、案情第五段：雇凶杀妻案

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小结：三章加两节罪名+共同犯罪+认识错误+因果关系

命题基本格局是：人身、财产、贪贿、经济犯罪+共同犯罪+认识错误+多观点问题

第四章侵犯公故意杀人罪，过失致人死亡罪，故意伤害罪；强奸罪，强制猥亵、侮辱民人身权利、罪；非法拘禁罪，罪；拐卖妇女、儿童罪，收买被拐卖的妇女、儿民主权利罪 童罪；诬告陷害罪，侮辱罪，诽谤罪，刑讯逼供罪

第五章侵犯财抢劫罪，抢夺罪，敲诈勒索罪，盗窃罪，诈骗罪，侵占罪，职务侵占产罪 罪，故意毁坏财物罪

第八章贪污贿贪污罪，挪用公款罪，受贿罪，行贿罪，利用影响力受贿罪，对有影响赂罪 力的人行贿罪，介绍贿赂罪；单位行贿罪；私分国有资产罪

第九章渎职罪 滥用职权罪，徇私枉法罪

第二章危害公放火罪，失火罪，投放危险物质罪，以危险方法危害公共安全罪；交通共安全罪 肇事罪，危险驾驶罪

第三章破坏社走私武器、弹药罪，走私普通货物、物品罪；非国家工作人员受贿罪，会主义市场经对非国家工作人员行贿罪；集资诈骗罪，贷款诈骗罪，票据诈骗罪，信济秩序罪 用卡诈骗罪，保险诈骗罪；逃税罪，骗取出口退税罪；合同诈骗罪，非法经营罪

第六章妨害社妨害公务罪，招摇撞骗罪，赌博罪；妨害司法犯罪；计算机信息系统犯会管理秩序罪 罪；毒品犯罪；卖淫周边犯罪；黑社会组织犯罪

（二）答案格式：如果问题是“单问题”形式，整体作答格式为何？

体例一：按人分段

一、张三：

（一）事实一中…；

（二）事实二中…；

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（三）事实三中…。

二、李四：

（一）事实一中…；

（二）事实二中…；

三、王五：…

体例二：按事分段

一、事实一中：

（一）张三…；

（二）李四…；

（三）王五…。

二、事实二中：

（一）张三…；

（二）李四…；

三、事实三中：

（一）张三…；

（三）答案结构：答案由几部分组成？答题格式如何？ 假想你是阅卷老师，你将如何阅卷给分？结论、理由、法条，谁最重要？

答案标准

1、条理清晰

2、结论精准

3、理由切中要点（关键词）

4、法条（序号）援引准确

（四）做题步骤和答案规范：作为考生，做题步骤是什么？如何推理出正确答案，如何写作答案？

主观题做题基本三步骤

（一）第一步：读题并分解案情，对案情逐一分段，分解为数个小案情；

（二）第二步：逐一分析，找出考点，根据判断标准推理出结论。整理出疑难点。

（三）第三步：层次分明的写出答案。按照“结论+理由（关键词）+援引法条（援引序号）”的模式写出答案。

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四、初尝青果：廖某、张某偷回质押的汽车案

【案情】廖某创业失败，缺钱还债，遂从张某处租得一部全新本田汽车（价值20万）。廖某交纳2000元租车费（一个月租金）后，将该车开回。

后廖某以资金周转困难为由，向方某借贷10万元，并将租来的轿车质押给方某，谎称该车为自己所有，双方约定廖某在10日内归还12万元本息以赎回该车。但廖某借出款项后，却将借款用于挥霍，到期未能还款。

张某因此找到廖某要车，廖某表示该车已被其质押给方某，无钱赎回。当晚，二人合谋潜入到方某家中将车开走。由张某在门外放风，廖某进入车库开车。廖某趁黑摸到一辆汽车，用接线打火的方式将该车发动。响声惊醒了方某，方某前来阻拦，用木棍将廖某打成轻伤。廖某遂开车将方某撞成重伤后逃走。因方某患有血友症，送医后流血不止死亡。

张某见屋里有响动，遂逃离现场。后张某打电话问廖某发生了何事，廖某说“方某拦我，我撞了一下他，车到手了，马上还你。”

廖某驾驶离开途中，由于超速慌张，不慎将行人陈某撞倒受重伤。廖某索性一不作、二不休，倒车连续辗轧陈某三次。误认为将陈某轧死，将其“尸体”抛至一偏僻阴沟。致陈某不幸溺亡。廖某逃走。

廖某开回汽车后，发现该车不是A公司的汽车（车牌号A12345），而是另一辆本田轿车（实系方某本人的本田轿车，车牌号B54321）。

廖某灵机一动，伪造了车牌号A12345的假车牌，挂在该车上，故意将轿车撞在高速护栏上撞毁。然后向张某谎称开车时失误将车撞毁，让张某以投保人A公司的身份，向保险公司申请理赔。张某误信，得到全损理赔20万元。

后方某家属报案，廖某准备外逃，但苦于无钱可用。廖某正着急，看到有一顾客在街边小店购物时，掉了一张工商银行借记卡在脚边。遂趁顾店不注意，将借记卡踩在自己在鞋底下。等白某走后捡起借记卡，发现背后写有密码。回家先是骗老婆白某说在街上捡到一张卡，让老婆去工商银行ATM机取出2万元。

后来，廖某又偶然发现马路边一台农业银行的ATM存取款机，假币识别能力差，能够存入假币，于是使用先后两次采取存入假币取出真币的方法，共从ATM机内获取5万元人民币。

张某被抓后，坚持认为自己取回属于自己的汽车，不能构成犯罪。

【问题】请根据《刑法》有关规定，按顺序分析上述案件中各行人的刑事责任（包括犯罪性质即罪名、犯罪形态、共同犯罪、数罪并罚等），须说明理由。如有争议问题，可以同时答出不同观点和理由，并发表自己的看法。

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