国有企业上市有关法律问题

国有企业上市有关法律问题

下面介绍国有企业改制上市常见问题的法律分析及解决方案和

国有企业改制上市应当掌握的原则及建议。讲三项内容：一、国有企

业改制上市应当遵守的法律、法规及部门规章；二、国企改制上市常

见问题的法律分析及解决方案；、三、国有企业改制上市应当掌握的

原则及建议。

一、国有企业改制上市应当遵守的法律、法规及部门规章

国有企业改制上市应当遵守的法律、法规及部门规章主要有以下

5类12个方面。法律层面有《证券法》、《公司法》；行政法规方面有

《股票发行与交易管理暂行条例》；部门规章方面有《首次公开发行

股票并上市管理办法》、《上市公司证券发行管理办法》、《上市公司治

理准则》、《企业国有产权转让管理暂行办法》、《关于进一步规范国有

企业改制工作的实施意见》；规范性文件有《股票发行审核标准备忘

录》；自律组织的文件有《上海交易所股票上市规则》、《深圳交易所

股票上市规则》、《关于禁止股票承销业务中融资和变相融资行为行业

公约》。

二、国企改制上市常见问题的法律分析及解决方案

国有企业在上市实践中经常遇到的一些共性问题，这些问题主要

包括九个方面，分别是：

1、非经营性资产剥离的原则、方式、目标；

2、经营性资产重组的原则、方式、目标；

3、资产重组中土地资产的处置方式；

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4、资产重组中的关联交易和同业竞争；

5、财务指标中未弥补亏损的处理；

6、国有企业改制过程中债务承担问题；

8、 股东结构不合理（一股独大）、管理层持股、职工持股；

8、内部治理结构不健全和不完善的规范；

9、公司战略和募集资金投向的确定。

下面分别介绍进行一下分析：

1、关于非经营性资产剥离

公司一旦上市就变为公众公司，为保护和迎合公众投资者的利

益，通常情况下要对公司的非经营性资产进行剥离。剥离的对象包括

企业办社会形成的资产，如职工食堂、职工澡堂、娱乐设施、附属酒

店、诊所等。剥离方式主要有三种，成立独立的经营实体管理；交由

控股母公司管理；也可以交给政府职能部门管理。剥离应当明确剥离

资产的管理主体，剥离后应该不再与上市主体有任何资产产权或者管

理关系。剥离中还应当注意妥善安置剥离资产部分职工，避免造成社

会不稳定。

2、 经营性资产的重组

为了明确上市公司的主营业务，改善上市公司的财务状况，实践

中很多公司上市前需要对公司经营性资产进行重组。经营性资产重组

剥离中的原则包括：保持公司独立的产供销体系和运营能力；避免同

业竞争，减少关联交易；兼顾公司和集团的发展战略；优先选择保留

运作效率高的资产以使发行主体财务状况优秀，从而确保筹资效果。

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经营性资产重组应当坚持全面衡量的原则，结合公司注册资本不足、

土地是否出资、是否有巨额亏损等问题一并解决；还应当注意与剥离

资产后，相关的人员、机构、业务体系、财务的调整；通过经营性资

产重组最终达到资产完整、业务独立、权属清晰、主业突出、财务效

益最佳的目标。

3、 资产重组中土地资产的处置方式

很多企业在改制资产重组最常见的问题往往是土地使用权如何

取得的问题。通常情况下土地取得方式可以有：出让、当地政府作价

出资、租赁使用三种方式。确定土地使用权的获得方式应当结合企业

的净资产、企业的盈利状况、企业资金状况等因素统一考虑。比如若

企业资金紧张，并且不希望因资产规模过大而摊薄资产收益率，影响

财务状况，就可以选择租赁的方式处理土地问题。

4、资产重组中的关联交易

如何在资产重组中避免关联交易也是常见的法律问题。关联交易

在企业上市过程中和上市后并不是完全被禁止的，只要这种交易不显

失公平，并且按照程序进行，进行了披露，是允许存在的，但应当尽

量避免。关联交易的一般情形：包括关联人之间的产品购销、资产买

卖、担保、借贷等16种情形。 一些重要的关联交易常常被忽略：

如发行人的技术、管理人员在关联企业任职和领取报酬所引起的关联

交易。 避免关联交易可以通过资产收购与置换，股权收购，股权转

让，托管等方式解决。

5、资产重组中的同业竞争

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同业竞争是上市公司必须避免的。同业竞争认定的一般判断标准

包括主营业务的性质、消费群体的构成、市场的地域性等因素。比如，

阀门行业中球阀和碟阀虽然都是阀门，但因为用途不同，所以不属于

同业竞争。再比如，东北的连锁酒店服务行业与华南的酒店连锁企业

之间因为服务地域不同，也不存在同业竞争的问题。避免同业竞争可

以通过将竞争业务收购合并，或者转让业务给第三方，以及竞争方单

方承诺避免同业竞争的措施，并且具体可行。

比如，大商股份在增发股票之前，大商集团将千盛百货的业务划

转给了国资委，从而避免了与大商股份的业务冲突。 6、财务指标

中未弥补亏损的处理 企业上市前财务报表中是不能存在亏损的，但

很多国有企业因为历史原因，有长期未弥补的历史亏损，这种亏损如

何的处理呢？通常情况下用当年利润弥补亏损；但五年以上的历史亏

损不可以用当年利润弥补。实践中可以通过改制时引入战略投资者、

土地资产注入等方式进行溢价增资扩股，从而增加公司资本公积金，

然后公积金弥补；也可通过债权人债权折价债转股，债务免除，母公

司债务承担等增加资本公积金的方式弥补。举例：某战略投资者以

3000万增资获得1000万股权，1000万入实收资本，2000万入资本

公积用以弥补亏损。

6、股权结构不合理、管理层持股、职工持股的问题

股权结构不合理，国有股东一股独大是国有企业普遍股权治理结

构问题，另外如何解决管理层持股、职工持股问题也是普遍存在的问

题。解决股权过于集中的问题：可以通过引入战略投资者和管理层持

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股来解决，但管理层持股应当符合60号文的规定，通常不超过10%

的比例。 如果公司存在职工全员持股，解决办法是职工持股转让给

战略投资者，或者回购股份进行减资，以使得公司股东在上市之前不

多余200人。

7、内部治理结构不健全和不完善的规范

证监会对上市公司的内部治理结构有着严格的要求，因此公司上

市之间必须健全和完善公司内部机构和制度。首先要机构全：股东会、

董事会、监事会、经理层、各种岗位要明确并实际运作；其次要制度

全：各个机构要有议事规则和相应规章。再次各个机构的任职人员符

合任职资格。要重点清理公司管理人员在多个关联公司兼职、领薪的

问题，这些问题虽然是小事，但一旦被发现将影响公司上市进程。

同时公司的内部机构要严格按照公司法等法律法规的规定规范

运作，召开会议程序符合规定，并有健全的记录，会议决议内容也要

合法。比如关联股东没有回避讨论与其有关的担保事项的股东会议的

情形，申报材料中如果没有被发现，最终将成为上市的障碍。

8、公司战略私募集资金投向的确定

很多公司以为上市募集资金的用途可以随便讲，其实关于募集资

金用途证监会有明确监管，若要改变程序很复杂。因此在上市前就应

当明确。募集资金投向的确定主要考虑：资金使用要和公司战略一致，

募集资金投向应当是主营业务，募集资金投向有利于避免同业竞争和

关联交易；募集资金投向还应当安全、合法、可行。

9、国有企业改制重组过程中债务承担问题

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国有企业改制过程中可能发生主体变更的情形，比如分立分拆上

市，导致需要变更债务承担主体。这种情况下就需要解决债务问题，

一般解决方案包括：提前清偿债务、债权债务转移给母公司、以及过

桥贷款等方式解决。也可以将债务转让给大股东、关联方，或者债权

人债转股、债务免除等方式处理。

三、国有企业改制上市应当掌握的原则及建议

国有企业改制上市应当掌握以下五项原则：

一是整体全盘考虑的原则。简单的说就是资产重组和剥离的很多

问题要联系起来一起解决，很多时候一项工作就可以解决多个问题。

比如战略投资人以土地出资，就可以同时解决发行人使用土地问题和

弥补亏损等两个问题。

二是披露重于存在的原则。企业上市过程中存在问题原则上一经

发现就要解决，解决不了就要披露，而不能隐藏，如果普披露很有可

能成为企业上市失败的地雷。

三是实质重于形式的原则。在判断发行人实际控制人、关联交易、

同业竞争等问题时，我们要把握实质重于形式的原则，从本质上考虑

和判断。

四是严格执行程序的原则。很多国有企业上市往往认为只要业绩

好就可以，往往忽略了公司的治理结构和规范运作，事实上对于上市

公司而言，严格执行程序，程序合规往往是监管当局和股民非常看重

的。

五是细节决定成败原则。上市工作中每一份材料、每一个报表得

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准备都应当严格审查，避免小的漏洞牵出大的麻烦。

国有企业实现上市，是企业实现由“人治”到“法制”的过程，

通过实现上市为企业的进一步发展奠定一个良好的基础。再造的过程

需要市委市政府和各委办局的积极支持和大力帮助，需要企业领导不

懈追求和创新，需要公司全体员工辛勤努力。华锐铸钢上市的成功经

验证明，企业上市工作虽然复杂但并不困难，只要各方面努力、团结

协作，都可能取得成功。

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