宪法定义新论(精)

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宪法定义新论

宋飞

“宪法”一词，在《辞源》中指“国法，根本大法”。

近现代西方学者也认为宪法是国家根本法。但他们却从不同角度对“宪法”培训开场 进行了概括。德国学者耶林内克从宪

法内容角度出发，提出“宪法是最高国家机关及其履行职能的程序，规定最高国家机关的相互关系和职权，以及个人

对国家政权的原则、地位等各种原则的总和”;美国学者北京爆肚 施瓦兹则从宪法的法律形式特点表述宪法概念，他认为宪法乃

是包括治理国家指导原则的国家根本法。

社会主义学者站在自己的立场上，分别从阶级本质、物质条件与民主制度的联系、在法律体系中的地位这几个不

同角度对宪法下定义。比较著名的阶级论认为宪法是集中表现统治阶级意志的国家意志。

我个人认为宪法是集中表现统治阶级意志、在整个法律体系中紫米粒 占主导地位、规定国家社会制度最根本和最具原则

性内容的国家契约典范。理由如下：

1.宪法是统治阶级意志在法律领域的集中体现。比如宪法的序言一般都是记载着制宪者阶级所取得的胜利成果，

宣布他们建国的基本原则、纲领、方案。这样的例子比较明显的有中国宪法和前南斯拉夫的宪法。中国宪法序言第七

自然段规定：“中国新民主主义革命的胜利和社会主义事业的成就，是中国共产党领导中国各族人民，在马克思列宁

主义、毛泽东思想的指引下，坚持真理，修正错误，战胜许多艰难险阻而取得的。我国将长期处于社会主义初级阶段。

国家的根本任务是，沿着中国特色社会主义道路，集中力量进行社会主义现代化建设。中国各族人民将继续在中国共

产党领导下，在马克思列宁主义、毛泽东思想、邓小平理论和‘三个代表’重要思想指引下，坚持人民民主专政，坚

持社会主义道路，坚持改革开放，不断完善社会主义的各项制度，发展社会主义市场经济，发展社会主义民主，健全

社会主义法制，自力更生，艰苦奋斗，逐步实现工业、农业、国防和科学技术的现代化，推动物质文明、政治文明和

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精神文明协调发展，把我国建设成为富强、民主、文明的社会主义国家。”第十自然段规定：“在长期的革命和建设

过程中，已经结成由中国共产党领导的，有各民主党派和各人民团体参加的，包括全体社会主义劳动者、社会主义事

业的建设者、拥护社会主义的爱国者和拥护祖国统一的最贵手机 爱国者的广泛的爱国统一战线，这个统一战线将继续巩固和发

展。”另外，目前我国法学界提出的“法律要为创新型国家服务”的论断，也是基于新时期党中央提出鼓励自主创新、

打造一批具有完全知识产权的民族品牌的口号。

2.宪法在整个法律体系中占主导地位，规定国家社会制度最根本和最具原则性的内容。宪法与其它法律是母法与

子法的关系。加拿大学者柯里认为，宪法决定和规定最高国家机关的设立，它规定这些机关与公民、国家与个人之间

的相互关系;美国学者布兰代斯认为，宪法对政府进行限制，给公民最大的自由的限制，《美国百科全书》宪法条目作

者巴塞洛缪则认为宪法是治理国家的根本法和基本原则的总体;英国学者史特朗认为，宪法就是要确定国家主权的特定

地位;日本学者小林植树认为，宪法规定国家统治机构的结构形式;荷兰宪法学者亨利.范.马尔赛文和格尔.范.德.唐在

《成文宪法的比较研究》一书中，通过对大量宪法文献的实际考察，得出以下“经过检验的结论”：“第一，某些最

低限度的内容在宪法中总是出现的，或者更确切地说，这些内容至少在75%的宪法中出现。第二，宪法包括如下一些内

容：1.关于宪法自身的规定，特别是规定宪法在法律体系中的性质和地位，修改的可能性和修改的程序;2.关于国家机

构的规定。在这方面，所得出的研究结果是毫无疑义的，100%的宪法规定了这些机关的组成，同时还规定司法制度、

选举制度和代表制度;3.关于法制的规定。宪法没有涉及法治及法制，但却包括了关于法律制度的一些方面，冠状沟炎 例如宪法

自身的规定与普通法律的关系以及和国际性立法的关系;4.关于公民权利和政治权利的规定，……这4种内容正是宪法

普遍所有的。”以上这些学者的观点都可作为我的论据。

3.宪法是国家契约的典范。国家契约是社会契约的同义词，是社会契约论(又称民约论)提出的一个名词。社会契

约论认为国家和法是由于人们订立契约而成立的。这种政治学说早在公元前5世纪就有萌芽。当时古希腊智者派中思

想激进的学者，认为国家和法是人们相互间自觉缔结的契约的产物。智者派的著名代表普罗塔哥拉(前481-前411)在

《论神》一书中认为道德和法律是人们所约定的，不是神意产生，因而是相对的。这种认为“政治制度不是由神所规

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定的、而是由人协议公议而产生”的观点在当时具有积极的意义，对当时的宗教和法律的权威是一种冲击。到公元前4

世纪，古希腊唯物主义哲学家伊壁鸠鲁(前341-前270)又认为社会秩序是人们为了避免彼此伤害而产生的约定，“公

正没有独立的存在”，“是由相互约定而来”。马克思对此指出：“国家起源于人们相互间的契约，……这一观点就

是伊壁鸠鲁最先提出的”根据马克思的论述，伊壁鸠鲁的原始的、朴素的社会契约论主张国家和法是以防止对人们相

互关系可能产生的危害为目的而缔结的社会契约的派生物。到了17、18世纪，随着资本主义经济成分在西欧各国的发

展，古典自然法学派的启蒙思想家广泛地传播了社会契约论学说。荷兰法学家格老秀斯(1548-1645)认为国家是自由人

出于理性的考虑，为了享受法律利益和共同福利，通过契约而成立的。荷兰唯物主义哲学家斯宾诺莎也是这一学说的

主要代表人物。他强调自然界的一切都是必然的，认识了必然，人就能不为情感所役使而获取自由。意志自由的想法

是由于想象和无知(《神学政治论》)。英国唯物主义哲学家霍布斯(1588-1679)认为应当从人(不是从神)的本性中寻找

立法和政治的原则，人有利己的本性，“人对人象狼一样”(《论公民》)，为摆脱人人自危的社会状态，人们订立“契

约”(《利维坦》)，把自己的权利转订给契约的掌握者，即一个人或者一个会议，实即主张君主专制。英国唯物主义

哲学家洛克(1632-1704)则与霍布斯不同，认为订契约时，人们并非把全部自然权利都转订给君主，而是还保留着一些

如生命、自由、私有财产等权利，统治者若任意侵犯这些权利，人们有权推翻他(《政府论》)。法国启蒙思想家卢梭

(1712-1778)在《社会契约论》一书中认为国家是“自由”的人民“自由协议”的产物，人们同意把自己的权利转让给

国家，国家必须保护一切缔约者自由、平等、生命和财产，体现全体人民的“公意”，如果这种契约遭到破坏，人民

有权取消它，被暴力夺取的自由应用暴力夺回。另一启蒙思想家狄德罗(1713-1784)认为自由是人的天赋权利，“没有

一个人从自然得到了支配别人的权利”(《对自然的解释》)。沿用“社会契约说”，论证封建专制制度的不合理性，

希望通过“开明君主”实现社会改革。德国哲学家康德(1724-1804)也执此说，主张自由、平等，宣称共和国是唯一合

理的国家形式，但又认为这是不能实现又应力求实现的理想目标。提出有一个至高无上、永恒不变、人人都应无条件

遵守的道德原则，即绝对命令，为证明人人得以执行这一命令，须假定有意志自由，这样才有道德责任而言。强度必

须假定灵魂不朽和上帝存在，而上帝则是道德秩序的最后保证(《道德形而上学基础》)。正是社会契约论，有力地构

建了宪法作为国家契约典范的理论基础。

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参考文献：

1.蒋碧昆主编 《宪法学》(修订版) 中国政法大学出版社1997年3月版

2.《简明社会科学词典》 上海辞书出版社1982年9月版

作者简介：宋飞,1980年12月11日生, 毕业于华中科技大学法学院，现在湖北黄冈市黄州区政府法制办工作.曾

在法律图书馆网发表论文《人治与法治的较量-兼论德治》、《从一案看劳动教养制度的存废》、《试论国有资产流失

与法律规制》、《周枏与<罗马法原论>》、《盖尤斯与<法学阶梯>》、《制定法、成文法概念比较研究》、《试论我

国法学教育的现状问题与对策》、《对12起处罚决定被撤销的复议案的法理分析》、《公司法与劳动法竞业禁止原则

之比较》、《试论公司监事制度》;译作《中国传统哲学与争端解决》武术养生 、《美国诉微软案》、《屠宰场案的负面影响》。

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“婚前调查”之法理思考

王世龙

引子

“ 据介绍，今年1月，昆明女青年张小姐在与其热恋近1年的男友准备谈婚论嫁时，张小姐感到对家在外地的男

友有些情况还不清楚，在朋友介绍下，她委托国力民事商务调查社对其男友进行了婚前调查。双方商定对男友的家庭

状况、离乡前的个人情况等进行调查。调查社在接受委托后即来到其男友老家走访了男友同学、邻居等知情人，并到

当地公安部门、男友就读学校等作了了解。之后，张小姐收到了一份详细的调查报告。然而，张小姐的男友在得知这

一举动后，提出了分手。张 明 黄 莺”

这个事件被媒体报道以后，引起了社会各界的广泛关注，笔者意欲挖掘一下它潜在的法学价值。在笔者开挖之前，

笔者有必要再引述一个事例——

A与B是河北医科大学的同班同学，在上大学的时候恋爱，大学毕业后二人结婚，婚后二人开了一个诊所。日子过

得虽不十分富裕，但还算美满。但不久，有另外一个女人带着一个小孩找来，要A的丈夫B给她们一个交代。A感到很

为难。不知道该怎么办，继续和B过，她感到自己上当受骗;不和B继续生活，她担心由于自己已经结过一次婚而在也

找不到自己中意的人愿意娶她，因此她打电话到“灯火阑珊”，笔者因此了解到此情况。

关键词：民事法律关系 恋爱关系 民法基本原则 隐私权

笔者首千层糕 先想讨论一下恋爱关系是不是一种民事法律关系。

民事法律关系是指民事法律规范调整的社会关系

它包括三方面的内容：一、由一定的事实引起;二、被民事法律规范所调整;三、包括相应的权利义务作为内容。

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恋爱这一事实引起了恋爱关系，然而，恋爱关系却没有被民事法律规范所调整，那么，他们的权利义务应当怎样

确定?

于是乎，我们自然而然的想到了民法基本原则。民法基本原则是民事立法、司法、解释以及民事活动的基本准绳。

它具有指导作用、约束作用以及补充立法不足的作用。

基于上述两则事例，我们发现民法基本原则中的诚实信用原则，是关键。即恋爱双方在即使没有法律规范确定彼

此恋爱权利义务的情况下，也应当互相诚实、忠实等。但笔者认为，仅此还不够。

因为，恋爱关系是一种准婚姻关系。具有不完全稳定、确定的特点。此时某些信息的公开可能不利于恋爱关系的

健康发展。例如，恋爱中的一方很有钱或生活很困难等。此类信息一点坦白，有可能，对方原本不爱自己，但当他或

她知道自己很有钱之后，却爱上了自己;或者对方原本爱自己，但当他或她知道自己家庭条件不好之后，不再爱自己了。

笔者认为，这实际上涉及到，恋爱的双方是否有隐私权?如果有，那么在多大程度上应当享有隐私权?

何谓“隐私权”?隐私权是指：公民依法享有的个人住宅不受侵犯和搜查，个人信息不被非法知悉、披露的权利。

u它具有专属性、秘密性和可放弃性。

此定义中，称“公民依法享有”依的什么法?目前，我国《民法通则》中还没有隐私权的规定。但是《宪法》中却

有很泛泛的规定——“第三十九条 中华人民共和国公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅。 ”

所以说它泛泛是因为，它只规定不能非法侵入或搜查公民的住宅，至于其他则没有提到。于是就有了另外一个问

题——我们在理解这一条的时候应当遵循“法不禁止即许可”抑或“法不授权即禁止”?我们说我们要建立法治社会。

法治社会要求权利本位，进而要求我们遵循“法不禁止既许可”这一原则。但这样一来，问题严重了。

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笔者举一个不很恰当的例子。我们睡觉时拉窗帘是违宪的。因为根据宪法第39条，别人有权利了解我们，只要不

到屋里翻就行，哪怕他们爬在窗台上看我们也是可以的，只要他们愿意。这样我们的隐私就暴露无遗了。可见这就是

立法不足，为我们的生活带来的不便和困惑。

笔者建议对宪法第39条作出修改。修改为“中华人民共和国公民的住宅不受侵犯，禁止非法知悉、披露公民个人

信息。禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅。 ”

这样一来，一切问题都迎刃而解了。根据诚实信用原则，对对方有潜在利益的信息，自己可以不告知对方，因为

自己有隐私权;对于对对方有不利影响的信息，根据公序良俗原则，自己应当放弃隐私权。

当然，笔者仅仅是从法理上进行的一点阐述。法律不是万能的，而且也是一种事后救济的手段。因此，如何避免

受到不道德行为的侵害，有赖于当事人的思考。