国际私法和民法典的关系(3篇)

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四、无人继承财产归属问题的法律适用

(一)关于无人继承财产的理论无人继承财产是指继承已经开始，但在法定期限内，没有人接受继承或受领遗赠。

对于无人继承财产，各国法律均规定归属国库或其他公共团体，但关于国家或其他公共团体以什么资格取得无人继承财产的问题，则有不同的理论和主张：(1)先占取得，即将无人继承财产视为无主物，国家通过先占权取得无人继承财产;(2)继承取得，即国家作为最终的法定继承人取得无人继承财产。我国《继承法》第32条规定，无人继承又无人受遗赠的遗产，归国家所有;死者生前是集体所有制组织的成员，归所在集体所有制组织所有。

(二)无人继承财产归属问题的法律适用

解决无人继承财产归属问题的冲突规则有两种：一是适用被继承人的属人法，这为主张继承取得的国家所采用;二是适用财产所在地法，这为主张先占取得的国家所采用。我国《涉外民事关系法律适用法》第35条：“无人继承遗产的归属，适用被继承人死亡时遗产所在地法律。”

遗嘱是立遗嘱人在生前对其财产进行处分并于死后发生效力的单方法律行为。国际私法对遗嘱问题的处理，一般区分遗嘱的实质内容问题和遗嘱本身的问题(即作为一种意思表示形式的遗嘱本身的问题)。

(一)立遗嘱人能力的法律适用

关于立遗嘱人能力的法律冲突，一般认为应适用立遗嘱人的属人法，但有的国家适用立遗嘱人的本国法，有的国家适用立遗嘱人的惯常居所或住所地法，还有的国家规定对在本国境内的不动产的立遗嘱人能力适用不动产所在地法。如适用立遗嘱人的属人法，当立遗嘱人立遗嘱时与死亡时的属人法不一致时，多数国家规定适用立遗嘱人立遗嘱时的属人法。

(二)遗嘱方式的法律适用

关于遗嘱方式的有效性，一些国家不分动产和不动产，统一规定应适用的法律，一般采用属人法或行为地法为准据法，其中又可分为：(1)首先依遗嘱人的属人法，如果属人法认为遗嘱方式无效而立遗嘱地法认为有效者，则依立遗嘱地法。(2)只要属人法和立遗嘱地法有一个认为遗嘱方式有效，该遗嘱就有效。

另一些国家将动产与不动产区别开来，分别规定应适用的法律，即不动产遗嘱方式适用不动产所在地法，动产遗嘱方式适用的法律则比较灵活。

目前，各国立法对遗嘱方式的法律适用有放宽和更加灵活处理的趋势。1961年海牙《遗嘱处分方式法律冲突公约》是这种趋势的集中表现。该公约第1条规定：凡遗嘱处分在方式上符合下列各法律的即为有效：(1)遗嘱人立遗嘱地法;(2)遗嘱人立遗嘱时或死亡时的国籍国法;(3)遗嘱人立遗嘱时或死亡时的住所地法;(4)遗嘱人立遗嘱时或死亡时的惯常居所地法;(5)在涉及不动产时则依不动产所在地法。

(三)遗嘱内容和效力的法律适用

在国际私法实践中，关于遗嘱内容和效力的法律适用，通常有以下几种主张：

1.适用立遗嘱人立遗嘱时或死亡时的本国法。在遗嘱继承中，有时会出现这种情况，即一个人立遗嘱后由于种种原因改变了国籍，因而其死亡时的国籍和立遗嘱时的国籍不一致。这样，便提出立遗嘱人所立遗嘱的内容及效力是依立遗嘱人立遗嘱时的本国法，还是依立遗嘱人死亡时的本国法的问题。各国对此做法不一。有的国家主张适用立遗嘱人立遗嘱对的本国法，有的国家规定适用立遗嘱人死亡时的本国法，有的国家规定适用立遗嘱人立遗嘱时本国法或其死亡时本国法均可，但以先适用立遗嘱人立遗嘱时本国法为条件。

2.适用立遗嘱人立遗嘱时或死亡时的住所地法。有些国家认为，继承及遗产是与死者的住所有密切关系的，因而主张遗嘱的内容及效力依立遗嘱人的住所地法。不过，有的国家主张适用立遗嘱人立遗嘱时的住所地法，有的国家则主张适用立遗嘱人死亡时的住所地法。

3.有关动产的遗嘱适用被继承人的属人法，有关不动产的遗嘱则适用物之所在地法。不过，在有关动产的遗嘱继承方面，它们对属人法有不同的理解，而且对属人法到底是立遗嘱人立遗嘱时的属人法还是立遗嘱人死亡时的属人法也有分歧。

4.适用遗产所在地法。南美洲一些国家从继承属于物权范畴的观点出发，主张遗嘱继承应依遗产所在地法。

5.适用被继承人选择的法律。例如，1995年《意大利国际私法制度改革法》第46条第2款规定：“被继承人可以通过其遗嘱中的明示条款选择其惯常居所地法律适用于其所有财产的继承。”

(四)中国关于遗嘱法律适用的规定

我国《涉外民事关系法律适用法》分别对遗嘱方式和效力的法律适用作了规定，其第32条规定：“遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的，遗嘱均为成立。”第33条规定：“遗嘱效力，适用遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律或者国籍国法律。”

继承是指继承人依法承受死者生前遗留的财产或与财产有关的权利和义务。法定继承是继承人的范围、继承顺序和遗产的分配由法律予以规定的继承方式。由于各国法律在继承人的范围、继承人的顺序、代位继承、应继承份额、继承权的丧矢和继承权的放弃等方面的规定不同，法定继承的法律冲突在所难免。从各国的立法和国际条约的规定来看，适用于法定继承的冲突规则不外乎被继承人的本国法、被继承人的住所地法和遗产所在地法。当然，有的国家采用其中之一，有的国家采用其中两个。根据是否将遗产中的动产和不动产区别开来分别确定法定继承的准据法，人们将法定继承的法律适用归纳为区别制和同一制。

(一)区别制

区别制，也称分割制，就是将遗产区分为动产和不动产，分别确定继承的准据法，即动产适用被继承人的属人法，不动产适用物之所在地法。这种制度在19世纪就占据了主导地位，现在仍有不少国家采用这种制度，我国采取的就是这种制度。这种制度考虑到了不动产与所在国的密切关系，适用不动产所在地法也有利于案件的审理和判决的执行。但在实际运用中，如果遗产分布在两个或两个以上的国家，遗产继承就要受两个或两个以上的国家的法律支配，从而使继承关系复杂化，在法律适用上可能遇到诸多麻烦和困难。

(二)同一制

同一制，也称单一制，是指不管遗产是动产还是不动产，继承关系作为一个整体适用同一冲突规范所指定的准据法，通常为被继承人的属人法(本国法或住所地法)。该制度以罗马法中的总括继承为理论基础，为不少国家的立法所采用。1988年海牙《死亡人遗产继承法律适用公约》就采用了同一制。该公约第3条规定：继承受死者死亡时有惯常居所且为其国民的那个国家的法律支配;同时，继承也受死者死亡时有惯常居所不少于5年的那个国家的法律支配，但在例外情况下，如果死者死亡时明显与他的国籍所属国有更密切的联系，则适用那个国家的法律;在其他情况下，继承受死者死亡时的本国法支配，除非死者死亡时明显与另一国有更密切的联系(在此情况下，适用另一国的法律)。采用同一制简单方便，但如果死者属人法与遗产所在地法不同时，会发生一定的困难，特别是遗产所在地的国际私法采用区别制时，根据属人法作出的判决有可能在不动产所在地国得不到承认与执行。

(三)中国关于法定继承法律适用的规定

我国《涉外民事关系法律适用法》第31条规定：“法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在地法律。”