中国对反致的态度

中国对反致的态度

我国在立法中没有对反致问题作明确的规定，但根据我国《民法通则》第

142条的规定及最高院关于适用《民法通则》有关法律问题的解释，人民法院在

审理涉外民事关系的案件时，应当依据《民法通则》第８章的规定来确定应适

用的实体法；当事人协议选择的或者人民法院按照最密切联系原则确定的处理

合同争议所适用的法律，是指现行的实体法，而不包括冲突法和程序法。这一

规定隐含着不采用反致制度，因为该规定明确确定，我国法院在处理涉外民事

案件时，只应按照《民法通则》第八章中的冲突规范确定应适用的外国实体法，

而不包括外国的冲突规范。反致实施的前提条件是一国承认其他法域的冲突规

范。既然依冲突规范直接确定应适用的外国实体法，就没有反致产生的可能了。

《中华人民共和国国际私法示范法》第八条，本法规定应适用的法律，是指

现行有效的民商事实体法律，不包括冲突规范，但本法另有规定的除外。在民

事身份领域，外国冲突规范对中华人民共和国法律的反致应予接练太极的好处 受。由此可以

看出，我国对反致采取了较为严谨的态度，原则上拒绝采取反致制度，只有在

民事身份领域里承认狭义反致。在民事身份领域接受外国冲突规范对中国法律

的反致，这主要考虑到在有关民事身份的法律冲突问题上，大都主要以属人法

原则加以解决。在民事身份领域实行反致制度，有利于属人法原则的贯彻，有

利于保护我国公民的利益。

我国的冲突法立法主要以传统的冲突法规范为主，而反致作为缓和冲突规范

僵硬性和达到特定结果的手段，在排除适用反致的情况下，可以适当例外地接

受反致。即使当今各国在普遍采用反致的同时，对其使用领域和范围又加以了

一定的限制，但是，在保护当事人的合法利益得以公正实现，我国已有了最密

切联系原则，因此，没必要在给长辈的祝福语简短 对反致加以详细规定和明文规定接受。这一制度

基本上只有当一方接受，另一方不接受时，才能实现人们所赋予它的优越性；

在一些国外的实践中，容积的计算公式 它一度受到限制，可见，这一优势越来越得不到重视，

反而受到削弱。由于当今世界发展迅速，可以为法律选择提供比较灵活性的方

式以解决对这一制度的追求。我国已经例外承认狭义反致，借此可以避免循环

指引、简化司法任务、节约司法资源、有利于法院地法的适用。笔者由此认为，

反家长会结束语 致即使在相当长的时期扔将发挥它的某些例外协调作用的同时，我国也可以

原则上拒绝反致，在例外情况接受反致。

我国目前已加入多法域国家的行列，现有大陆、香港、澳门和台湾四个法律

制度互不相同的独立法域。在这四个法域中，除了内地以外，香港、澳门和台

湾的国际私法都不同程度地接受反致制度。

我国香港特别行政区法院在司法实践中遵循英国冲突法中关于“单一反

致”和“二重反致”的判例，（韩德培.中国冲突法研究.武汉：武汉大学出版

社，1993年，第444页.）只在有限的问题上接受反致和转致。这些问题包括遗

嘱的形式上有效性和实质上有效性以及无遗嘱继承的问题、在父母婚后使非婚

生子女取得婚生地位的问题、婚姻形式上的有效性和能力问题等。(［英］.莫

里斯.法律冲突法.李东来等译，北京：中国对外翻译出版社，1990年，第475

页.)除此之外的其他领域一般不采用反致制度。

我国澳门特别行政区国际私法关于反致问题的规定较为详细，在澳门施行

的《民法典》用4个条文分别规定了反致的一般原则(第16条)、对第三国法律

的反致(第17条)、对澳门法律的反致(第18条)以及不接纳反致的春天的祝福 情况(第19

条)。而且，该法典第36条第2款和第65条第1款还就所设问题作了反致的规

定。(黄进、郭华成，论澳门国际私法的反致.武汉大学学报，1997(4)，第33

页.)概而言之，澳门国际私法关于反致的规定是以实体法指定或实质指定为一

般原则，同时又设置例外，在人的英语四级试卷 身份状况、能力、亲属关系及继承领域接受

反致和转致。

我国台湾地区1953年颁布实施的《涉外民事法律适用法二年级下册作文 》也承认反致制

度。该法第29条明确规定：依本法适用当事人本国法时，如依其本国法就该法

律关系须依其他法律而定者，应适用该其他法律。(余先予.冲突法资料选编.北

京：法律出版社，1990年，第15页.)依该其他法律更应适用其他法律者，亦同。

但依该其他法律应适用台湾地区法律者，适用台湾地区法律。这一规定表明台

湾不仅接受反致，而且接受转致和间接反致。

对我国立法是否需要反致的个人观点:

1878年法国最高法院对福果案所作的判决,标志着反致作为冲突法上的一

项重要制度被确立下来。经过一百多年的发展,反致制度呈现这样一个趋势:越

来越多的国家接受反致,并通过一些具体措施克服它的弊端,加强它的可适用

性。

在国内理论界对反致的适用有三种态度:全面接受,有限制接受,拒绝接受。

本人比较倾向于在国内立法上有限制的接受反致,理由包括:

1. 反致在不损害本国主权的同时,可以扩大国内法的适用,实现内国实体

法所体现的政策。另一方面通过反致达到判决一致。判决一致,正是国际私法的

目的之一。反致作为一个比较好的调和方法,能避免当事人挑选法院,增强判决

的执行力。

2. 不可否认，反致也存在着弊端，如实践中的“恶性循环”等。如果对其

全面接受，也会产生负面影响，所以通过适用范围和种类上进行有限制的接受，

发挥反致的优势，作到更好的维护涉外民事法律白破疫苗不良反应 关系当事人的合法权益。

3. 我国作为一个多法域的国家,各法域之间也存在冲突, 即所谓区域法律

冲突。从历史和现状分析，制定统一的区际冲突法困难重重，而采用反致就能

增加法律选择的灵活性，使各法域类推适用各自的国际私法。所以，反致制度

符合解决我国区际法律冲突的需要。

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