刑法罪数问题

刑法上的牵连犯/吸收犯/包容犯/转化犯

（—）牵连犯

牵连犯是指行为人为实施某一犯罪，其犯罪的手段行为(或者方法行为)和结果行为又

触犯了其他罪名的情况。牵连犯包括以下两种情况：

1.手段行为与目的行为的牵连。如为了财物或者招摇撞骗，而伪造国家机关公文、

证件、印章的行为。如在进行招摇撞骗犯罪过程中，为冒充国家机关工作人员身份而伪

造国家机关工作人员的证件。

2.原因行为与结果行为的牵连。

牵连犯的处理原则：择一重罪定罪处罚，不实行数罪并罚。但刑法分则有例外规定

的，应当依照该例外规定，实行数罪并罚。应当实行数罪并罚的例外规定主要是：

1.在犯走私罪的过程中，使用暴力手段抗拒缉私的，应当以走私罪和妨害公务罪数罪

并罚。

但是，在走私的过程中，武装或者暴力抗拒缉毒的，作为量刑情节，只以走私毒

品罪一罪处罚；在组织、运送他人偷越国(边)境犯罪过程中，暴力抗拒缉查的，也只作

为量刑情节以组织、运送他人偷越国(边)境罪一罪处罚。

2.为了骗取保险金而杀害被保险人或损毁保险标的而构成其他罪的，以保险罪和

故意杀人罪或者放火罪或者故意毁坏财物罪等数罪并罚。

3.挪用公款后又使用挪用的公款进行犯罪活动又构成其他罪的，如走私、贩卖、

赌博、非法经营的，应当数罪并罚。

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通常认为属于牵连犯法律明文规定不数罪并罚的情况如下：(1)因受贿而徇私枉法或

者枉法裁判的；(2)后迫使的，法律规定作为强迫罪的加重情节；(3)

邮电工作人员私自开拆、毁弃邮件从中窃取财物的，以盗窃罪一罪从重处罚；(4)盗窃

信用卡又使用的以盗窃罪论处；(5)伪造货币又贩运该伪造的货币的，以伪造货币罪一

罪从重处罚。

㈡ 吸收犯

吸收犯的前后两个或数个行为之间，是必经阶段和当然发展的关系。比如伪造后出

售的，是吸收犯。

㈢ 包容犯

包容犯主要是指两个原本没有联系的犯罪行为，因为在实际中经常同时发生，立法将其

中一个犯罪写入另一个犯罪中，比较典型的就是结果加重犯、情节加重犯，如后撕

票是本身是两个犯罪——和故意杀人，但罪包容了故意杀人，处死刑。拐卖妇

女并的，拐卖妇女罪包容罪。

㈣ 转化犯

所谓转化犯，即行为人实施某一较轻的犯罪行为时，因具有特定情形使其行为性质发

生了变化，转化为较重之罪，不以原行为性质定罪也不实行数罪并罚。

(一)法律上包容犯（把一个犯罪作为另一个犯罪）的处罚的情节的情况

⑴罪包容故意杀人罪、非法拘禁、(参见239条，行为人在实施犯罪过

程中，又指使被人死亡、或者杀害被人的，仍以罪论处而且一般直接处以死

刑，该杀害被人的行为虽然足以符合故意杀人罪的犯罪构成，但依法对该行为不单独

定罪评价，而作为罪的加重构成情形，被罪所包容。)

⑵拐卖妇女罪包容、非法拘禁与引诱、强迫罪(参见240条) 行为人在实施拐买

妇女的犯罪行为过程中，又对被拐买的妇女实施奸淫行为的，该奸淫行为不单独定罪，而

作为拐买妇女罪的加重构成;行为人在实施拐买妇女的犯罪行为又实施诱骗、强迫被拐买的

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妇女或者将被拐买的妇女卖给他人迫使其的行为，该引诱、强迫不单独定罪，

而作为拐买妇女罪的加重构成。被其所包容)

⑶抢劫罪包容故意伤害罪、故意杀人罪(根据2 0 0 1年5月2 2日《关于

抢劫过程中故意杀人案件如何定罪问题的批复》的规定：行为人为劫取财物而预谋故意杀

人，或者在劫取财物过程中，为制服被害人反抗而故意杀人的，以抢劫罪定罪处罚。即表

明刑法第263条的“暴力”程度上可以达到致人死亡的程度，既然包含故意杀人的方法，

那么故意伤害也必将包含在其中。此外，值得注意的是是，如果行为人实施抢劫后，为灭

口而故意杀人的，则应以抢劫罪和故意杀人罪定罪，实行数罪并罚)

⑷组织他人偷越国边境罪包容妨害公务罪、非法拘禁罪(参见318条，行为人在实施组织

他人偷越国边境犯罪行为过程中，又实施剥夺、限制被组织人人身自由的，或者又以暴力、

威胁方法抗拒检查的，对该非法拘禁行为或妨害公务行为不单独定罪，而作为组织他人偷

越国边境罪的加重构成，被其所包容)

⑸运送他人偷越国边境罪包容妨害公务罪、此罪不包容非法拘禁;(参见321条第2款，

行为人在实施运送他人偷越国边境犯罪行为过程中，又实施以暴力、威胁方法抗拒检查的，

对该妨害公务行为不单独定罪，而作为运送他人偷越国边境罪的加重构成，被其所包容)

⑹走私、贩卖、制造、运输罪包容妨害公务罪(参见347条，行为人在实施走私、贩

卖、制造、运输犯罪行为过程中，又以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的，对

该妨害公务行为不单独定罪，而作为走私、贩卖、制造、运输罪的加重构成，被其所

包容。)

⑺组织罪、强迫罪包容罪(参见358条，行为人在实施组织、强迫

犯罪行为过程中，以的方式迫使妇女或幼女的，对该行为不应单独定罪

或奸淫幼女罪，而作为组织罪、强迫罪的加重构成，被其包容);

⑻组织罪包容强迫罪、引诱、容留、介绍罪(参见358条，组织行为本身是

一个复合行为，组织行为具体表现为多种行为方式，包括强迫他人、引诱、容留、

介绍他人等，对这些行为都不应单独罪，而作为组织行为的有机组成部分，也可

以认为被组织罪所包容)。

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(二)法定牵连犯（从一罪处罚）不适用数罪并罚的情况

1.盗窃信用卡并冒用他人信用卡，以盗窃罪论处。

2.伪造货币又出售、运输伪造的货币的，以伪造货币罪一罪从重处罚。

3.私拆、毁弃邮件从中窃取财物的，以盗窃罪一罪从重处罚。

4.受贿而循私枉法，民事、行政枉法裁判的，择一重罪处罚，不实行数罪并罚(刑法

第399条第3款)。

5.为走私而骗购外汇的，为骗购外汇而伪造有关公文的，如果实行了走私罪的，以走

私罪一罪处罚。如果尚未实行走私行为的，以骗购外汇罪一罪处罚。

6.根据司法解释，使用破坏的手段盗窃数额较大财物，又毁坏大量财物的，以盗窃罪

一罪从重处罚。

7.犯抢夺、窃取国有档案罪，同时又构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

8.犯擅自出卖、转让国有档案罪同时又构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处

罚。

(三)法定的转化罪不是数罪，不实行数罪并罚

1.非法拘禁罪-→故意伤害、故意杀人 （在非法拘禁犯罪行为过程中，行为人使用暴

力致人伤残、死亡行为，则使原本较轻的非法拘禁行为转化——238条第3款规定）

2.收买被拐买的妇女、儿童罪-→拐买妇女、儿童罪（收买后又出卖的，241条第5款）

3.妨害公务罪-→聚众阻碍解救被收买的妇女、儿童罪（条件是以聚众的方式阻碍国家

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机关工作人员解救被收买的妇女、儿童。而且该转化仅仅针对首要分子，对该聚众犯罪

的其他参加者则不凡是转化问题，仍定妨害公务罪，参见242条第2款）

4.刑讯逼供罪、暴力取证罪-→故意伤害罪、故意杀人罪（致人伤残、死亡的，247条）

5.虐待被监管人罪-→故意伤害、故意杀人罪（致人伤残、死亡的， 248条）

6.私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪-→盗窃罪（条件是当邮政工作人员私自开拆、

隐匿、毁弃邮件、电报而从中窃取财物时。见253条第2款）

7.抢夺罪-→抢劫罪（携带凶器抢夺的，267条第2款）

8.盗窃、、抢夺罪-→抢劫罪（实施盗窃、、抢夺犯罪行为之际，为窝藏赃物、

抗拒抓捕或毁灭罪证而当场使用暴力或以暴力相威胁的。见269条）

9.挪用特定款物罪-→挪用公款罪（挪用的虽然是273条所规定的救济、救灾等七项特

定款物，但归个人使用的，见384条第2款）

10.聚众斗殴罪-→故意伤害罪、故意杀人罪（致人重伤、死亡的。见第292条第2款）

11.非法组织罪、强迫罪-→故意伤害罪（造成他人伤害的，限于重伤害）

12.非法提供麻醉药品、精神病药品罪-→贩卖罪（第355条第1款规定，非法提供

麻醉药品、精神病药品罪转化为贩卖罪有两种情形：一是行为人向走私、贩卖

的犯罪分子提供麻醉药品、精神病药品的；共犯，二是行为人为牟利而向吸食、注射毒

品的人提供麻醉药品、精神病药品的；贩卖，可见前者不要求是否有牟利之意，提供不

论是否有偿均使原行为性质发生转化，而后者仅限于是有偿提供的。）

13. 挪用公款罪-→贪污罪（根据最高法院1998年4月6日《关于审理挪用公款案件具体

应用法律若干问题的解释》第5条、第6条之规定，可以推断有两种情形发生转化：一是

主观上不想退还即有能力退还而拒不退还的，二是携带挪用的公款潜逃的。可见，如果

行为人是无力归还、即因客观原因不能退还的，仍定挪用公款罪，只不过根据该《解释》

第5条以及刑法第384条第1款规定从重处罚罢了，而不能转化为贪污罪。）

(四)法定牵连犯应当数罪并罚的情况

1.组织他人偷越国(边)境，运送他人偷越国(边)境，对被组织人、被运送人有杀害、

伤害、、拐卖等犯罪行为，或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的，依照数罪

并罚的规定处罚。

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2.以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和妨害公务罪，依照数罪并罚的规定处罚。

3.犯保险罪，投保人、被保险人故意造成财产损失的保险事故，或者投保人、受

益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，同时构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规

定处罚。

4.纳税人缴纳税款后，采取假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款的，以

偷税罪定罪处罚；骗取税款超过所缴纳的税款部分的，以骗取出口退税罪定罪处罚，并

且要数罪并罚。

5.犯组织、领导、参加恐怖活动组织罪，并实施杀人、爆炸、等犯罪的，依照数

罪并罚的规定处罚。

6.收买被拐卖的妇女、儿童，又被收买的妇女的，数罪并罚；收买被拐卖的妇女、

儿童，又有非法拘禁、伤害、侮辱等犯罪行为的，数罪并罚。

收买被拐卖的妇女、儿童又出卖的，以拐卖妇女、儿童罪一罪处罚。

7.组织、领导、参加黑社会性质的组织，或者的黑社会组织的人员到中国境内发

展组织成员，又有其他犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。

8.挪用公款后又使用挪用的公款犯罪的，数罪并罚。

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