如何理解和适用赌博罪的最新司法解释

来源：重庆智豪律师事务所 编辑：张智勇律师（重庆市律师协会刑事委员会副主任）

刑事知名律师张智勇释义如何理解和适用赌博罪的最新司法解释

如何理解和适用赌博罪的最新司法解释

一.是否“以营利为目的”是区别赌博罪与非罪关键

根据刑法第三百零三条的规定，构成赌博罪的前提，不但必须具备直接故意

的一般主观要件，而且必须具备“以营利为目的”的特别主观要件。这里的“以

营利为目的”，指行为人实施聚众赌博、开设、以赌博为业的行为，是为了

获取数额较大的金钱或者其他财物。行为人获取财物的方式，主要包括以下几种

情况：一是抽头渔利，二是开设获取非法收益，三是直接参赌获利，四是组

织中国公民赴赌博，获取回扣、介绍费等费用。

司法实践中，认定行为人是否具有“以营利目的”，主要根据行为人实施赌

博行为的方式和上述获利方式综合判断。“以营利为目的”的有无，决定了行为

人是否构成赌博罪，也是区别赌博罪与非罪的关键。行为人进行带有少量财物输

赢的娱乐活动，虽然主观上也有为了赢取少量财物的获利成份，但输赢对其无所

谓，或者意义不大，其主要目的是为了消遣、娱乐，因此，不属于“以营利为目

的”。

二.建立赌博网站可认定为开设

司法实践中，只要查明行为人建立了赌博网站，或者为赌博网站担任代理，

接受赌客投注的，即可认定其属于开设，而无论其发展的赌客数量有多少，

赌客投注的次数有多少、投注的资金量有多大。

实践中也存在这种情形，即行为人只是利用其获取的赌博网站的账号和密

码，组织、招引他人在该账号内投注。对此，如果行为人既没有建立赌博网站，

也没有为赌博网站担任代理，则不能认定其开设；如果行为人符合《解释》

第一条规定的前三项标准之一，则应认定为聚众赌博，否则不构成赌博罪。

如何理解和适用赌博罪的最新司法解释

三.赌博罪的共犯为片面共犯

《解释》第四条规定的行为，在刑法理论上称之为片面共犯。在认定赌博罪

共犯时，需要注意的有两点：一是必须有证据证明行为人明知他人在实施赌博犯

罪，这是行为人主观上存在沟通故意的前提。行为人的认知状态是明知，认知内

容是他人在实施赌博犯罪。二是行为人必须提供了资金、计算机网络、通讯、费

用结算等直接帮助。其中计算机网络帮助，主要指互联网接入、服务器托管、网

络存储空间等条件和服务。其中直接帮助，是指对于赌博犯罪的发生和发展来说，

这种帮助有直接的促进作用，并非可有可无。

四.国家工作人员赌博从重处罚

《解释》第五条规定了从重处罚的若干情形：国家工作人员，包括国家机关

工作人员主要是党政官员，国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的

人员等。这次专项行动的重点之一，就是打击国家工作人员的赌博行为。在适用

本条时，应当注意三点：一是依照刑法规定，无论任何公民，除了以赌博为业的

人以外，其参赌行为一般不构成赌博罪。国家工作人员的参赌行为也不例外。二

是从行为特征看，国家工作人员因其具有正当合法的职业，因此难以认定其以赌

博为业，但可以在符合第一条规定标准时认定其聚众赌博或者开设，从而构

成赌博罪；三是从追究刑事责任的角度讲，国家工作人员实施赌博罪的，社会危

害性更大，理应从重处罚。

如何理解和适用赌博罪的最新司法解释

五.赌博贿赂必须符合受贿罪和行贿罪构成要件

《解释》第七条规定有两点需要注意：一是“通过赌博形式实施行贿受贿”

中，行贿人和受贿人均直接参与形式上的赌博：“通过为国家工作人员赌博提供

资金的形式实施行贿受贿”中，行贿人不直接参与赌博，只是为受贿人赌博提供

资金。无论哪一种形式，受贿人均直接参与形式上的赌博。二是认定赌博贿赂，

必须符合刑法规定的受贿罪和行贿罪的具体构成要件，诸如受贿人有利用职务上

的便利，索取行贿人的赌资的行为，或者有非法收受行贿人赌资，为行贿人谋取

利益的行为，行贿人是为谋取非法利益而提供赌资，等等。

六.赌资包括三种形式的款物

《解释》第八条规定，赌资包括三种形式的款物，即赌博犯罪中用作赌注的

款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物。除此之外的款物，例如行为人随

身携带的尚未用作赌注或者换取筹码的现金、财物、信用卡内的其他资金等，则

不能视为赌资。

在网络赌博中，“点数”相当于现实赌博中的筹码。这种计算方法，只适用

于计算机网络赌博中对用作赌注的款物和赌博赢取的款物的数额的计算，能够反

映计算机网络赌博中真实的投注数额和赢取数额。

赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、

通讯工具，应当予以没收。参赌人临时乘坐的汽车、船只、临时联络用的手机等，

则不宜没收。

出师表

两汉：诸葛亮

先帝创业未半而中道崩殂，今天下三分，益州疲弊，此诚危急存亡之秋也。然侍卫之臣

不懈于内，忠志之士忘身于外者，盖追先帝之殊遇，欲报之于陛下也。诚宜开张圣听，以光

先帝遗德，恢弘志士之气，不宜妄自菲薄，引喻失义，以塞忠谏之路也。

宫中府中，俱为一体；陟罚臧否，不宜异同。若有作奸犯科及为忠善者，宜付有司论其

刑赏，以昭陛下平明之理；不宜偏私，使内外异法也。

侍中、侍郎郭攸之、费祎、董允等，此皆良实，志虑忠纯，是以先帝简拔以遗陛下：愚

以为宫中之事，事无大小，悉以咨之，然后施行，必能裨补阙漏，有所广益。

将军向宠，性行淑均，晓畅军事，试用于昔日，先帝称之曰“能”，是以众议举宠为督：

愚以为营中之事，悉以咨之，必能使行阵和睦，优劣得所。

亲贤臣，远小人，此先汉所以兴隆也；亲小人，远贤臣，此后汉所以倾颓也。先帝在时，

每与臣论此事，未尝不叹息痛恨于桓、灵也。侍中、尚书、长史、参军，此悉贞良死节之臣，

愿陛下亲之、信之，则汉室之隆，可计日而待也。

臣本布衣，躬耕于南阳，苟全性命于乱世，不求闻达于诸侯。先帝不以臣卑鄙，猥自枉

屈，三顾臣于草庐之中，咨臣以当世之事，由是感激，遂许先帝以驱驰。后值倾覆，受任于

败军之际，奉命于危难之间，尔来二十有一年矣。

先帝知臣谨慎，故临崩寄臣以大事也。受命以来，夙夜忧叹，恐托付不效，以伤先帝之

明；故五月渡泸，深入不毛。今南方已定，兵甲已足，当奖率三军，北定中原，庶竭驽钝，

攘除奸凶，兴复汉室，还于旧都。此臣所以报先帝而忠陛下之职分也。至于斟酌损益，进尽

忠言，则攸之、祎、允之任也。

愿陛下托臣以讨贼兴复之效，不效，则治臣之罪，以告先帝之灵。若无兴德之言，则责

攸之、祎、允等之慢，以彰其咎；陛下亦宜自谋，以咨诹善道，察纳雅言，深追先帝遗诏。

臣不胜受恩感激。

今当远离，临表涕零，不知所言。