浅析意定监护制度

法制园地

法制博览年月上

201906（）

·177·

浅析意定监护制度

钟务仪

广东广州

广东省广州市花都公证处

，510140

《》：201735。，

民法总则摘要我国年月日出台的正式确立了意定监护制度意定监护制度属于监护制度的一种其为有完全民事行

“”“。，

尊重被监护人意愿原则最意定监护制度有两大基本原则分别为与

为能力的成年人通过意思自治确定自己监护人的一种制度

，”，，，。

佳利益原则

所以意定监护制度体现了现代人权保障的最新趋势其符合我国的价值观也与中国特社会主义价值观相吻合但

现阶段我国的意定监护制度仍处于理论阶段无论在立法上还是司法实践上均比较空

，，，

我国对意定监护制度的法律保障力度仍不足

泛

，，，。

所以在今后的立法和司法实践中我国应加大对其的释法和指引

关键词意定监护民法总则法律适用

：；；

中图分类号文献标识码文章编号

：D923：A：2095－4379－（2019）16－0177－02

作者简介钟务仪女广东广州人法学学士任职于广东省广州市花都公证处研究方向公证

：（1983－），，，，，：。

我国传统的民法中有明确规定的监护有三种分且以自己的劳动收入为主要生活来源的除此之外

，。，

委托监护和指定监护这三种监护均属无民事行为能力人或者限制民事行为人在其获得完全

，、

别是法定监护

而非由被监

法律规定的由他方施加于被监护人身上民事行为能力后对其签订的意定监护协议进行书面追

，

护人自主选择

，，，，

故被监护人无论愿不愿意均只能被动例如与监护人签订一份补充协议原意定监护协

随着社会对自然人意思自治的越来近几年

的承受议也应当有效

。，。

也出于对被监护人利益的最大保护对意定意定监护的监护人还可以是组织该组织包括居

，“，，：

越重视

201735”，，、、、、、

年月日立法的呼声也越来越高终于村民委员会学校医疗机构妇女联合会

监护民委员会

《》、、。

民法总则第三十三条就对此做出了明确残疾人联合会依法设立的老年人组织民政部门

出台的

规定

。

、“”、

意定监护一的历史意定监护需被监护人与其近亲属其他愿意担任

，“”，，

监护一词由来已久民法上的监护以书面形式确定自

在国际上监护人的个人或者组织事先协商

制度来源于罗马法己的监护人

。，。，，

但在我国监护的说法出现得比因此意定监护必须以书面形式确定口

直至年的大清民律草案中方出现监且这种书面形式一般以协议形式表现

1911《》，“，，

较晚头协商不成立

的说法随后在年的民国民法典亦使用其受中华人民共和国既然以协议形式约定

，，1930《》”《。，

护出来

“”“”，。》，，

监护意定监护一词而关于国际上的许多国的约束故其只要不违法合同法的规定其内

了合同法

例如美国的可监护人行使监护权的范围

，，、、

家无论在立法上还是实践上均已成熟容可包括监护开始的条件

持续性代理权制度

、、、、

日本的任意监护制度加拿大的共监护人的报酬监护人侵犯被监护人时需承担的责任

同决定制度及韩国的成年监护制度等等

。。

而我国最早甚至该意定监护协议的履行期限等内容而关于监护

制度的当属年修订意定监护民法总则已做出规定即成年人丧失

，2012“”，《》，“

在立法上确立开始的条件

《》。，。”

老年人权益保障法随后在越来越尊重被监护但对于如何认定丧

的或者部分丧失民事行为能力时

不单指老年人的意思自治的基础上为了保护被监业界有两种观点有部

，，，，

人失或者部分丧失民事行为能力

护人的最大利益分学者认为

，《》“，

我国民法总则亦明确规定了意民事行为能力的丧失与否须经人民法院

制度自此我国以基本法的形式确立了意其他人或者组织无权进行认定

，，“”；，

定监护经法定程序进行宣告

制度从此我国的监护制度更加全面与先而有部分学者则认为监护人与被监护人可直接在意

。，”，

定监护

进定监护协议上就如何丧失或部分丧失民事行为能力的

，。

也与国际接轨得更好

、“”，，

意定监护二制度的定义与条件只要被监护人出现约定的情形监护权

“”？。。，

意定监护即具有完全民事行为能力的意定监护人笔者支持第二种观点首先

何为即可启动

成年人在履行职责时应遵循两个基本原则

，、，“

可以与其近亲属其他愿意担任监护人的个人即尊重被监护

以书面形式确定自己的监护人最佳利益原则与故监护人与被监护

。，“”，”

或者组织事先协商人意愿原则

协商确定的监护人在该成年人丧失或者部分丧失民事其次如果

履行监护职责要理解意定监护的定义其一增加了司法资源的负担

。，，，，

行为能力时通过人民法院进行宣告

要先理清以下两点其二所需时间比较长等法院的宣告判决下来可能已

。，，

（）

一意定监护的主体

在设立意定监护时主体需具有完全的民事行为所以笔者认为在不违反法律强制性规

，，，，”

且为成年人这就要求监护人与被监护人在订意定监护协议的双方可就监护权的启动

。，，

能力定的情况下

立意定监护协议时条件进行约定

，18、。

均需满周岁以上且神志清醒

能清楚做出意思表达成年的精神病患者和未成年人三意定监护的法律适用

，、

均不符合条件意定监护制度是

。，18《》，

但有一种情况未满周岁亦视为具民法总则确立的故毫无疑问

那就是周岁以上的未成年人下转第页

16，，（180）

有完全民事行为的

认的

（）

二意定监护的形式和条件

情形进行约定

人可通过意思自治约定监护权启动的条件

；，

经出现被监护人利益被侵害的情况

，“

这不符合最佳

利益原则