2017年买卖合同司法解释：什么是要约,什么是要约邀请？

2017年买卖合同司法解释：什么是要约，什么是要约邀请？

合同以要约和的方式成立。有时当事人发出了订立合同的要求，对方

作了，但是合同并不成立，这是为什么呢?这是因为当事人发出的订

立合同的要求并不是一个真正的要约，可能只是要约邀请。那么什么

是要约，什么是要约邀请呢?

一、要约。要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当

符合下列规定：1.内容具体确定;2.表明经受要约人，要约人即受该

意思表示约束。一般说来，要约成立的要件有四个：

1 .要约是特定合同当事人的意思表示。发出要约的目的在于订立合

同，要约人必须使接收要约的相对方能够明白是谁发出了要约以便作

出。因此，发出要约的人必须能够确定，必须能够特定化。虽然合同

双方都可以作为要约人，但作为要约人的必须是特定的合同当事人。

2.要约必须向要约人希望与之缔结合同的相对人发出。要约一般应向

特定人发出。因为，相对人的特定化意味着要约人对谁有资格作为人，

作为合同相对方作出了选择，这样对方一，一个合同就成立了。如果

相对人不确定，则作为合同的另一方当事人就是不确定的，既然不确

定，作出后合同也不一定成立。

3.要约必须具有缔约目的并表明经即受此意思表示的拘束。这一点很

重要，很多类似订约建议的表达实际上并不表示如果对方接受就成立

了一个合同，如“我打算五千元把我的钢琴卖掉”，尽管是特定当事

人对特定当事人的陈述，也不构成一个要约。能否构成一个要约要看

这种意思表示是否表达了与被要约人订立合同的真实意愿。这要根据

1

特定情况和当事人所使用的语言来判断。当事人在合同中一般不会采

用诸如“如果合同就成立”这样明确的词语来表示，所谓“表明”并

不是要有明确的词语进行说明，而是整个要约的内容表明了这一点。

4.要约的内容必须具备足以使合同成立的主要条件。这要求要约的内

容必须是确定的和完整的。所谓确定的是要求必须明确清楚，不能模

棱两可、产生歧义。所谓完整的是要求要约的内容必须满足构成一个

合同所必备的条件。要约的效力在于，一经被受要约人，合同即可成

立。因此，如果一个订约的建议含混不清、内容不具备一个合同的最

根本的要素，是不能构成一个要约的。即使受要约人作出，也会因缺

乏合同的主要条件而使合同无法成立。

二、要约邀请。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄

送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约

邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。

要约邀请，又称要约引诱，是邀请或者引诱他人向自己发出订立合同

的要约的意思表示。要约邀请可以是向特定人发出的，也可以是向不

特定的人发出的。要约邀请与要约不同，要约是一个一经就成立合同

的意思表示，而要约邀请只是邀请他人向自己发出要约，自己如果才

成立合同。虽然在理论上，要约与要约邀请有很大区别，但事实上往

往很难区分。当事人可能原意是发出要约，但由于内容不确定只能被

看作是一个要约邀请。当事人可能愿意是发出要约邀请，但由于符合

了要约的条件而会被判定为是一个要约。下面对要约邀请作具体说明。

1.寄送的价目表。价目表仅指明什么商品、什么价格，并没有指明数

2

量，对方不能以“是”、“对”或者“同意”等肯定词语答复成立合

同，自然不符合作为要约的构成要件，只能视作要约邀请。商品价目

表的发送，是商品产生者或者销售者推销商品的一种方式。这种方式

当然表达行为人希望订立合同的意思，但并不表明他人表示就立即达

成一个合同。

2.拍卖公告。拍卖是一种特殊买卖方式。一般认为，在拍卖活动中，

竞买人的出价为要约，拍卖人击锤(或者以其他方式)拍定为。拍卖人

在拍卖的刊登或者以其他形式发出拍卖公告、对拍卖物的宣传介绍或

者宣布拍卖物的价格等，都属于要约邀请。

3.招标公告。招标投标是一种特殊的签订合同的方式，广泛应用于货

物买卖、建设工程、土地使用权出让与转让、租赁、技术转让等领域。

为了公平、合理、有效地使用纳税人的财产，防止官商勾结产生腐败，

一些国家规定，凡涉及国家与私人企业之间的大宗交易，如国家订货、

市政建设等都必须采用招标投标方式。我国在土地使用权出让与转让、

建设工程等方面也有规定采用招标投标方式。这种方式的好处是，能

够在最接近公平、合理的价格上达成交易、签订合同。所谓招标是指

招标人采取招标通知或者招标公告的方式，向不特定的人发出，以吸

引投标人投标的意思表示。所谓投标是指投标人按照招标人的要求，

在规定的期限内向招标人发出的包括合同全部条款的意思表示。对于

招标公告或者招标通知，一般都认为属于要约邀请，不是要约。而投

标是要约，招标人选定中标 人，为。

4.招股说明书。招股说明书是股份有限公司在公司设立时由公司发起

3

人向社会公开募集股份时或者公司经批准向社会公开发行新股时，向

社会公众公开的说明义书。按照我国公司法的规定，公司成立时，发

起人向社会公开募集股份时，必须向国务院证券管理部门递交募股申

请，并报送有关文件，招股说明书是其中之一。招股说明书应当附有

发起人制作的公司章程并载明下列事项：发起人认购的股份数;每股

的票面金额和发行价格;无记名股票的发行总数;认股人的权利、义务;

本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可撤回所认股份的说明。

发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书，并制作认股书。

公司经批准向社会公开发行新股时，必须公告招股说明书和财务会计

报表及附属明细表，并制作认股书。规定要制定招股说明书并向社会

公告，其目的是让社会公众了解发起人或者公司的情况和认股人自己

所享有的权利和承担的义务。

招股说明书是向社会发出的要约邀请，邀请公众向公司发出要约，购

买公司的股份。认股人认购股份，为要约，公司卖出股份，为，买卖

股份的合同成立。但是，如果发起人逾期未募足股份的情况下，则依

法失去的权利，认股人撤回所认购的股份，招股说明书是要约邀请，

但并非一般的要约邀请，是具有法律意义的文件。这一点与一般的要

约邀请不同。

5.商业广告。商业广告是指商品经营者或者服务提供者承担费用、通

过一定的媒介和形式直接或间接地介绍自己所推销的商品或者所提

供的服务的广告。商业广告的目的在于宣传商品或者服务的优越性，

并以此引诱顾客购买商品或者接受服务。对于商业广告，均认为是要

4

约邀请。但法律并不排除商业广告如果符合要约的要件也可以成为要

约。如广告中称：“我公司现有某型号的水泥1o00吨，每吨价格200

元，先来先买，欲购从速。”

5