有限责任公司章程个性化设计的八大要点

有限责任公司章程个性化设计的⼋⼤要点

----公司法实务系列之⼀

在有限责任公司治理过程中，由于股东的⼈数不多，股东之间产⽣的⽭盾容易影响到公司的决策与⾏为，甚⾄导

致公司运⾏僵局，严重影响公司的存续与发展。⼀个符合公司实际情况的，能够兼顾公平与效率的章程，就成为公司

发展过程中的压舱⽯与稳定器。

⼀、关于公司章程的个性化设计⼀、关于公司章程的个性化设计

公司章程的个性化设计，就是根据公司的产业特点，⽣命周期，股权结构，⼈和强度等因素，在公司的议事规

则，表决制度，分配制度及优先权的⾏使等⽅⾯，作出专门的规定。

（⼀）公司章程的性质：公司章程是公司的⼩宪法，既具有组织法的性质，也具有契约的性质，对股东有拘束

⼒，在法院裁判思维中，公司的章程也是判决重要依据。

（⼆）公司章程个性化设计的正当性。公司章程是股东在符合法律法规强制性规定的情况下，意思表⽰⼀致的书

⾯⽂件。全体股东事先约定接受章程的约束。

符合民法的意思⾃治原则。《公司法》及司法解释也给章程留下了适⽤空间，同时，公司章程的特别规定也符合商事

交易中的契约⾃由精神。

（三）公司章程的效⼒。章程作为⼀个预先的约定，⼀⽅⾯约束全体股东，具有对内效⼒。另⼀⽅⾯公司章程经

过登记部门登记，进⾏公⽰，具有对外效⼒，在解决争端的规则适⽤上具有优先于法律与法规，增强预测作⽤，有效

控制交易风险。

⼆、进⾏个性化设计的⽬的⼆、进⾏个性化设计的⽬的

（⼀）完善议事规则，提⾼公司治理效率。

公司法对公司议事规则的规定是原则性的，并不⼀定适合每个公司的实际情况，在股东的意思表达与整合中，往

往会出现明显⾮理性的结果。在公司作为市场主体，⾯对激烈竞争，需要进⾏经营决策，在决策形成过程中，并不⼀

定“多数⼈的意思就是正确的”，所以，为了保持公司决策的科学性就要根据公司的实际情况，对表决的规则进⾏个性

化设计，以提⾼公司决策的科学与⾼效。

（⼆）调整分配制度，调动股东积极性。公司设⽴是以营利为⽬的的，股东利益最⼤化是股东投资的⽬的所在，

设计科学合理的分配制度，就能充分调动股东的积极性，在长远与整体上维护股东利益的最⼤化。

（三）⼲预股权的变动，维护公司的⼈和性。有限公司的⼈和性，是维持公司健康发展的重要纽带。由于股权的

变动，随着新股东的加⼊，容易打破原来的公司的⼈和性，为了在⼈和性与资合性之间取得最佳的平衡，必须通过章

程对股权的变动进⾏适度⼲预。

（四）控制公司的经营风险，保证公司持续、健康发展。公司的经营风险往往集中在下⾯⼏个环节：随便进⼊新

的经营领域，过度的对外投资，不恰当的债权担保，不公平的关联交易。通过章程对这些⽅⾯，进⾏专门的规定，可

以在制度上将公司的风险降到最低。

三、公司章程个性化设计的重点三、公司章程个性化设计的重点

公司法及其解释都有章程规定优先适⽤的规定，这为公司章程的个性化设计提供了法律依据。在公司治理过程

中，下列⼏个⽅⾯的个性化设计，具重要的意义，是公司章程个性化设计的重点。

（⼀）出资与股东权利对应关系调整

1．出资与表决权的设计。出资数量与占股的数量不是完全对应的关系，章程可以将出资⽐例与股权⽐例脱钩。

章程可以引⼊劳务的评价因素，这样股权⽐例配置，就包含着资⾦与劳务两个因素，这种设计，更能体现经营管理的

价值，在公司股东⾏使表决权的时候，以股权⽐例⾏使，⽽不是简单以出资⽐例。这样在⼀定程度上，能够减少公司

股东之间决策权⽅⾯的⽭盾。

2．出资与分红权的设计。为平衡股东的关系，调动积极性，对掌握公司核⼼技术的股东，或者具有经营技能与

特别销售渠道的⼈。公司章程可以作出不按实缴的出资⽐例分取红利的规定。

3．公司增资优先认购权的设计。对于公司的增资认缴。章程可以规定不按出资⽐例认缴，这样就可以预先解决

公司发展过程中，对于有特殊贡献的股东，在公司增资的情况下给予特殊照顾，从⽽调整公司的股权⽐例，维持⼈和

性。

（⼆）股权变动的⼲预

1．公司股份的转让。优先购买权的规定。《公司法》七⼗⼀条规定了，优先购买权，章程也作出规定，可以规

定转让的期限，如公司成⽴五年内不得对外转让，或者优先购买权⾏使中，产⽣争议，不按原来的出资⽐例进⾏⾏

使，⽽是平均⾏使优先购买权等。

2．股权的继承。由于有限公司的规模不同，⼈和性差异，公司章程可以对⾃然⼈股东死亡后的股东资格的继承

作出规定。

① 章程可以规定。⾃然⼈股东死亡后，其所拥有的公司股份，由公司其他股东购买。继承⼈仅对股权转让款，

进⾏继承。

② 章程也可以约定。对于有众多的继承⼈情况，如果多⼈成为公司的股东，打破了原来的公司的⼈和性，可以

协商确定⼀⼈继承股东资格，其他继承⼈的股份由成为股东的继承⼈代持。

3．隐名股东的显名。在股权代持中，显名股东与实际出资⼈不是⼀个⼈，平时⾏使股东权利的都是显名股东。

在实际出资⼈要显名的时候，实际上是名义股东将股权转让给实际出资⼈的过程，这⾥实际上存在着优先购买权的问

题。章程对这种情况，可以根据公司的实际情况，约定不适⽤优先购买权的规则，减少纠纷，提⾼效率。

（三）公司议事规则的特别设计

1．会议通知。公司法规定，召开股东会会议，应当于会议召开⼗五⽇前通知全体股东；对于股东⼈数⽐较少，平

时接触⽐较多的，章程完全可以规定短于15⽇前通知。

2．对于表决。《公司法》第四⼗三条规定，“股东会的议事⽅式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规

定。”章程可以根据公司的实际情况进⾏相应的设计。

① 对于全部股东都是认缴，都尚未出资的，可以约定根据认缴的⽐例⾏使表决权。

② 另外，对于董事会的表决权，可以设置，在出现不能形成决议的情况下，董事长可以⾏使最后⼀票的表决

权。

③ 特别事项的“⼀票否决”。如公司的对股东或者实际控制⼈提供担保的事项，章程可以规定更严格的表决程序，

如全体股东同意，这样就保护了⼩股东的权利。

（四）公司投资与担保的限制

公司的对外投资，或者为他⼈提供担保，直接影响到公司的经济效益与资产安全。公司章程应该对投资或者担保

的总额及单项投资或者担保的数额，进⾏明确的规定。

1．对投资或担保的总额，作出规定。根据公司的资产规模对投资与担保作出总体规模的限制。

2．决策程序的规定。章程作出规定，不同的资⾦数额，分别规定通过股东会决议、董事会决议，董事长决定的程

序。

3．表决规则的设定。根据公司的实际情况，规定简单多数，三分之⼆多数，或者全体⼀致，同时对表决权，是以

⼈数为准还是，股权为准。

（五）关联交易的限制

章程对关联交易可以设点⼀定的条件，以保护公司的合法权益。如公司作为商品与劳务的提供⽅的时候，其交易

条件不得低于与他⼈的交易条件；在公司作为商品与劳务的接受⽅的时候，其交易条件不得⾼于与他⼈的交易条件。

否则控告股东或者公司实际控制⼈要承担赔偿责任。

（六）⾼管的任命与管理

《公司法》规定，公司章程可以对董事长、副董事长的产⽣进⾏规定，可以根据公司的实际情况，对经理的职责

进⾏规定。

1．关于董事长，副董事长，董事产⽣⽅式，和任期进⾏规定。董事长可以约定两个⼤股东，轮流担任，董事名额

的分配，也不⼀定完全按照出资或者股权的⽐例。⽽不通过投票选举。

2．对公司经理的职责，可以根据公司的特点，考虑董事长与经理的业务专长和个性特点，进⾏扩⼤与缩减。

3．法定代表⼈的确定。《公司法》第⼗三条规定， 公司法定代表⼈依照公司章程的规定，由董事长、执⾏董事

或者经理担任，并依法登记。这个规定同样是倡导性规定，并⾮强制性的禁⽌性规定，公司完全可以在列举的⼈员以

外确定公司法定代表⼈的⼈选。

4．对于董事的⼈数，虽然《公司法》规定，有限责任公司的董事会由3-13⼈组成。但是这个规定也是倡导性规

定，并不是强制性、禁⽌性规定。所以，公司可以在章程中，规定董事会超过13⼈的限制，但是必须依法进⾏登记。

（七）董事⾼管的勤勉免责条款

市场的不确定性是市场经济的常态，公司的治理过程中，如果公司的决策的风险全部由董事⾼管本⼈负责，最终

会导致公司缺乏开拓精神，影响公司的发展。为了解决董事⾼管的后顾之忧，应该在章程中明确规定“勤勉免责条

款”。在满⾜以下三个条件，即可以免除其决策错误的责任。

1．主观上是善意的。就是不知道决策的结果必然会出现对公司不利的情况。

2．⽬的是为了公司发展。董事⾼管决策是为了公司适应市场需求，抓住商机，不得已要冒风险，⽽不是恣意妄

为。

3．进⾏了全⾯的市场信息的收集与研判。对于决策的市场风险进⾏了充分的调研，⼴泛收集信息，进⾏了科学

的研判。

同时具备了上述三个条件，说明公司⾼管已经尽到了勤勉义务，⽆需对决策的不利后果承担责任。

（⼋）关于公司承包经营的约定

《公司法》没有禁⽌公司承包经营，章程可以就公司承包经营进⾏设计。承包费本质上是公司经营权转让的费

⽤，承包费的⽀出，直接关系到是否违反公司的资本维持的原则。如果承包费⽀出来源于公司经营收⼊，必须符合公

司分红相关规定，否则就违反公司法强制性规定。如果是由承包⼈⽀付的，不是来源于公司经营收⼊，即便公司经营

亏损，也不会影响公司资产。对此在承包合同中必须对承包费的⽀出进⾏明确的约定。

总之，公司章程的个性化设计，可以根据公司的特点、股东的⼈和情况，进⾏设计，对于原先没有考虑到的情况，

也可以通过全体股东达成协议的⽅式进⾏特别的约定，以提⾼公司治理的效率。