浅议商业贿赂的法律规制

浅议商业贿赂的法律规制

摘 要 商业贿赂行为是不正当竞争行为之一，它严重破坏

了公平的市场经济秩序，加强对商业贿赂的治理已刻不容缓。

本文通过对商业贿赂的构成要件及相关立法缺陷的分析，提出

对规制商业贿赂的几点建议。

关键词 商业贿赂 不正当竞争 法律规制 随着

商品经济的发展，商业贿赂已成为当今世界普遍存在的一种社

会现象。近年来，商业贿赂在我国一些行业的泛滥，已严重损

害了市场经济的公平竞争秩序。自20__年1月中共中央纪律

检查委员会第六次全会将治理商业贿赂列为 20__反腐工作重

点以来，打击商业贿赂成为了全社会关注的热点。[1]然而我

国现有的法律在商业贿赂的规制方面还存在很大缺陷，在今年

的两会上，有不少委员提出应尽快制定《反商业贿赂法》的建

议，由此可见，完善我国反商业贿赂的立法迫在眉睫。

一、商业贿赂的概念及构成要件 商业贿赂作为经济

活动中的一种现象，据学者考证，最早出现在19世纪中叶，

其起源是西方国家的铁路运输部门为增加货运量而付给拖运方

或其代理人一定数额的回扣。通说认为，商业贿赂指经营者为

销售或者购买商品而采用财物或者其他手段买通对方单位或个

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人，以排挤竞争对手，争取交易机会或交易优惠条件的行为。

商业贿赂的构成要件包含以下几个方面： (一) 主体。商

业贿赂的主体即参与市场交易活动的单位或个人，包括行贿主

体和受贿主体。有学者认为商业贿赂的主体是经营者，笔者认

为行贿主体一般为经营者，而受贿主体却不仅限于经营者，也

可以是其他单位或个人。因为在商业贿赂行为中两个主体是相

对应的，不能因为行贿是经营者构成商业行贿，而受贿人不是

经营者就不构成商业受贿。此外，受贿主体还包括对商品购销

有直接影响的第三人，即对实现交易起关键作用的其他单位或

个人，如集中招标采购中的组织者。[2] (二)主观方面。

商业贿赂在主观上是故意的，即收受或给予贿赂的故意。其行

贿人的目的是为了销售或购买商品而争取交易机会或交易优惠

条件，获取优于其他经营者的竞争地位，这是商业贿赂区别于

一般贿赂的重要特征。经营者为了争取市场交易牟取利益而实

施了贿赂手段，无论是否达到了销售或者购买商品的目的，都

构成商业贿赂。 (三)客体。商业贿赂的客体就是其行为

所引起的客观后果，即破坏了公平有序的市场竞争秩序。无序

的竞争秩序不仅损害了其他经营者的合法权益，而且造成市场

的失衡和混乱，更加重了消费者和国家的经济负担。再者，如

果商业贿赂涉及到某些国家机关或其工作人员，则不仅破坏了

市场竞争秩序，更促使腐败滋生蔓延，损坏政府的形象。

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(四)客观方面。商业贿赂的客观方面即给予或收受贿赂的方

式，主要包括财物或其他手段。财物手段指给付的现金和实

物，包括金钱贿赂、大额让利，以及假借赞助费、科研费、咨

询费、拥金等名义给付金钱或报销各种费用的方式。其他手段

指财物以外的非物质性利益，如提供国内外各种名义的旅游、

考察，提供住房使用权等。此外，性贿赂也是一种特殊的商业

贿赂手段。 二、我国商业贿赂的立法现状与缺陷

商业贿赂具有严重的社会危害性，我国也一直很重视惩治包括

商业贿赂在内的各种贿赂、贪污等经济违法犯罪行为，就目前

的情况看，涉及到商业贿赂的主要有以下几个方面的立法：

(一)刑事立法方面。我国1979年的《刑法》第185条把贿赂

罪作为一种渎职罪予以规定，其后又先后颁发了《关于严惩严

重破坏经济犯罪的决定》、《惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》

和《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》，并于1997年3月

修改了《刑法》，扩大了受贿罪的主体范围，加大了刑事处罚

力度，规定对犯贿赂罪情节特别严重的可处无期徒刑甚至死

刑。20__年6月29日起施行的《刑法修正案(六)》，将商业

贿赂犯罪的主体扩大到了公司、企业以外的其他单位工作人

员。目前我国关于商业贿赂刑事责任方面的缺陷主要表现在：

《刑法》第163条、第164条规定的商业贿赂罪的法定刑在附

加刑的设置上都只有财产刑一种，使得司法实践中不能根据具

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体情况选择适用罚金刑或者没收财产刑。另外，对单位犯罪也

没有设置相应的资格刑。 (二)行政立法方面。1996年11

月起施行的国家工商管理局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规

定》是一个针对商业贿赂行为的专门性行政规章。这个规章明

确了商业贿赂的内涵和外延，并依据《反不正当竞争法》对商

业贿赂行为提出了较为详细的、具有一定操作性的行政处罚措

施。此外，在行政法规方面也对商业贿赂提出禁止性要求并提

出相应处罚办法，如《国家行政机关工作人员贪污贿赂行政处

分暂行规定》、《国家行政机关及其工作人员在国内公务活动

中不得赠送和接受礼品的规定》等。国务院各职能部门还制定

了禁止贿赂行为的大量廉政纪律性规范，如国家计委的《关于

机关工作人员保持廉洁的几项规定》、对外经济贸易部的《为

政清廉的若干规定》等。尽管如此，在商业贿赂的行政责任方

面仍存在缺陷。根据我国法律规定，对商业贿赂的行政最

高不超过20万元，这个数额对于商业贿赂可能带来的巨额利

润来说实属微不足道。笔者认为，为了有效打击商业贿赂，可

以根据具体情况综合考虑贿赂的金额及危害后果等因素，采取

更为灵活多样的行政处罚方式，如以、没收违法所得、吊

销营业执照等方式相结合。

(三)经济立法方面。我国在《反不正当竞争法》、《公司

法》、《土地管理法》、《关于严禁在旅游业务中私自收受回

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扣和收取小费的规定》等经济法律法规中，都不同角度地对禁

止商业贿赂做了规定。如《反不正当竞争法》第22条规定：

经营者采用财物或其他手段进行贿赂以销售或购买商品，构成

犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，监督检查部门可

以根据情节处以一万元以上二十万元以下的，有违法所得

的，予以没收。经济立法方面的缺陷主要是规定过于原则化，

可操作性差。如《反不正当竞争法》第8条对商业贿赂手段只

概括为财物和其他手段两大类，虽然《关于禁止商业贿赂行为

的暂行规定》第2条第 3款和第4款分别对两类手段作了例

示性的规定，但这些形式还不能涵盖所有的商业贿赂手段，这

导致了执法操作上的困难，对商业贿赂行为难以界定，使对商

业贿赂行为的整治举步维艰。 (四)国际法方面。我国在

20__年签署了《联合国反腐败公约》。该公约规定禁止贿赂本

国、外国公职人员；禁止部门内的贿赂；禁止影响力交易，采

取措施保障公共部门的廉洁，实行公职人员行为守则，加强公

共采购和公共财政管理，定期向公众报告，推动社会参与反腐

败行动，加强监督私营部门，加强监督财务会计。[3]

三、如何规制商业贿赂行为 商业贿赂是一种严重损

害市场经济公平竞争秩序的不正当竞争行为，随着我国经济体

制的转变，商业贿赂现象也日渐泛滥，为了更有效地规制商业

贿赂行为，现提出以下建议： (一)完善我国现有的法律

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法规。我国目前对禁止商业贿赂的法律法规很多，我们应充分

利用现有的法律资源，对其进一步修改和完善，发挥现行法律

的作用。从完善《反不正当竞争法》方面看，应准确届定商业

贿赂的内涵及范围，在总结经济生活中常见的商业贿赂手段的

基础上，将各种手段进行归纳并作出规范的解释，以便于执法

部门的实际操作。从完善《刑法》方面看，应单独设立商业贿

赂罪，鉴于商业贿赂的客体是公平竞争的市场交易秩序，可以

将其安置在我国《刑法》扰乱市场秩序罪中。 (二)完善

法律责任制度，加大对商业贿赂的惩罚力度。对于受处罚的对

象，应在法律上明确规定给行贿者和受贿者以同等处罚，如果

只注重对其中一方的处罚，则很难达到治理效果。其次，现行

的《反不正当竞争法》规定商业贿赂的行政责任是处以一万元

以上二十万元以下的，有违法所得的，予以没收，然而在

现实中，经营者通过商业贿赂所换取的利润远远高于其所付出

的经济代价，仅对其作出二十万元以下的，不足以起到处

罚作用，因此应增加处罚额度，以到达震慑效果。此外，在

《刑法》中应完善资格刑的处罚，如根据情节对单位处以限制

经营范围、予以强制解散等，对个体可以并处禁止一定时期内

从事经营活动或担任管理人员等，以此动摇犯罪主体利用职务

之便的行为基础。 (三)充分发挥执法机关的积极作用。

通过长期的专项整治和行业整治，执法机关已查处大批商业贿

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赂案件，在以后的工作中，执法机关还应大力宣传商业贿赂行

为对社会的危害，以及国家有关制止商业贿赂行为的法律法

规，使广大经营者知法、守法，也使更多的人参与到对商业贿

赂的社会监督中来。此外，应广泛开展各类宣传讲座，通过对

查处的商业贿赂的典型案例的曝光来告诫社会，以将可能发生

的商业贿赂扼杀在萌芽状态中。 参考文献 [1]

马松建.论商业贿赂犯罪的立法完善.检察理论研究，总第24

期 [2]刘敏.禁止商业贿赂行为的有关法律问题.中国工商

管理研究，20__.2 [3][日]小野昌延.不正当竞争禁止法

概说.有斐阁出版社，1997.28

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