民法总则10条关于民法法源的规定

民法总则10条关于民法法源的规定

为了规范我国社会市场经济秩序，国家立法机关制定了许多

不同类型的法律规范，在日常生活中，我们接触最多的是民

法总则等民事法律规范。由于各法律规范涉及到人们的各项

切身权益，故而国家立法机关在制定民法总则时，必须参照

各民法法源，而民法法源是由民法总则10条规定的，具体

该如何理解此项民事法律规范呢?

为了规范我国社会市场经济秩序，国家立法机关制定了

许多不同类型的法律规范，在日常生活中，我们接触最多的

是民法总则等民事法律规范。由于各法律规范涉及到人们的

各项切身权益，故而国家立法机关在制定民法总则时，必须

参照各民法法源，而民法法源是由民法总则10条规定的，

具体该如何理解此项民事法律规范呢?

▲一、民法总则民法总则10条关于民法法源的规定是

怎样的?

第十条 【民法法源】 处理民事纠纷，应当依照法律;

法律没有规定的，可以适用习惯，但是不得违背公序良俗。

▲二、民法的法源由哪些?

▲(一)我国民法渊源

▲(1)宪法中的民法规范

宪法是国家的根本法，具有最高的法律效力，是民事法

律的立法依据。宪法中的作为民事法律所依据的原则和规

定，如关于所有权的规定、关于民事主体的基本权利和义务

的规定等，既是民事法律的立法依据，也是调整民事关系的

法律规范。

▲(2)民法通则以及民事单行法

民法通则规定了民事生活的共通原则和制度。在民法渊

源中，民法通则处于指导和核心地位。此外，合同法、担保

法、婚姻法、继承法、公司法、著作权法等，均是重要的民

事单行法。在其他一些法律如文物法、草原法、矿产资源法、

森林法、水法中，也含有重要的民法规范。

▲(3)国务院制定发布的民事法规

国务院制定的民事法律规范，也是民法的重要渊源，但

其不得与宪法和法律相抵触。国务院制定的民事法规有两

类：一类是根据政府行政职能，为立法部门制定的法律配套

的，如企业法人登记管理条例、著作权法实施条例、专利法

实施细则;还有一类是含有民事法律规范的单行行政法，如

土地管理法、城市房地产管理法、城市私有房屋管理条例。

▲(4)地方性法规、自治条例和单行条例

地方性法规、自治条例和单行条例中，有些属于民事规

范。在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，根据立

法法规定的立法权限，有地方性法规制定权的机关可以制定

地方性法规、自治条例和单行条例。但地方性法规、自治条

例和单行条例，只能在制定者管辖的行政区域内有效。

▲(5)规章

根据立法法的规定，规章有部门规章和地方政府规章。

规章中有些是民事规范，规章也是民法的主要渊源。

▲(6)民事解释规范性文件

对于民事法律的系统性解释文件和对法

律适用的说明，对法院审判有约束力，故也有法律规范的性

质。制定的系统性民事法律解释文件很多，如

《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意

见(试行)》(以下简称《民通意见》)、《关于适用〈中华人

民共和国担保法〉若干问题的解释》(以下简称《担保法解

释》)、《关于审理名誉权案件若干问题的解释》等。

▲(7)国际条约中的民法规范

我国政府签署并经人大批准的国际公约或双边协定，具

有与国内法等同的法律效力，也是法律重要的渊源之一，如

联合国国际货物销售合同公约、保护工业产权巴黎公约等。

▲(二)习惯法

习惯 所谓习惯，就是人们在日常生活、交易中形成的

经常性做法。习惯根据其适用，可以分为区域性习惯和行业

性习惯、生活习惯和交易习惯等。我国民法没有对习惯的效

力做一般性规定;但有些单行法肯定习惯效力，如合同法第

125条就允许用交易习惯解释合同的歧义条款。

▲(三)判例

我国是否应当实行判例例法制度，学术界认识不同。民

法学界有一种观点认为我国应当实行判例例法制度，主要原

因：成文法不可能概括民法调整的全部社会关系，判例法制

度具有提高审判效率，灵活的适应新情况。主流观点认为我

国不应实行判例法制度，主要理由是判例例法制度不适合中

国现行政治制度;中国没有判例法历史传统;判例法制度对

法官的培训要求很高;判例例法制度不民主;等等。《最高人

民法院公报》发布的民事判决实际上对各级人民法院裁判民

事案件具有普遍指导意义。

▲(四)法理

法理是指法的原理。作为民法渊源的法理，是由立法精

神演绎而形成的处理民事关系的原理，作为民法渊源的法理

的作用在于弥补民法法律规定之不足。《瑞士民法典》第一

条第二款规定，如本法无相应规定时，法官应该依据惯例;

如无惯例时，法官应依据实践确定的学理和惯例。我国民国

时期的民法典第一条规定，民法，法律所未规定者，依习惯;

无习惯者，依法理。我国民法没有规定法理是民法的渊源，

但是法理对解释民法和裁决民事案件实际上起的重要作用。

我们可以看出，民法总则的制定是受到法律规范的约束

的，并且是在结合我国实际情况的前提下制定的，故而是符

合我国现阶段的基本国情的。民法总则只是民法的一般性规

定，具备适用什么规定，需要根据实际情形来判断。