刑法总论 罪数形态

第十二章 罪数形态

一、概述

(一什么是罪数

所谓罪数,即犯罪的个数,是指危害行为构成犯罪的单复数。

如:某甲意图杀害某乙,晚上乘乙在文娱室和其他人围看电视之机,向乙仍去 一

颗,结果不但炸死了乙,而且还重伤了某丙、某丁,炸坏了彩电视机 一台。

(二研究罪数形态的意义

1、有助于刑事审判活动中准确定罪;

2、正确适用刑法的重要条件;

3、有利于我国刑法中一些重要制度的适用;

3、有利于刑事诉讼程序的正常进行。

(三罪数判断标准

1、罪数的确立标准

例如:一个人在同一时间同一地点用刀连续砍死了三人,这到底是一罪还是数 罪

呢?

(1行为标准说:以行为的个数为标准。

(2法益标准说:以侵害、威胁法益的个数为标准。

(3犯意标准说:以犯意的个数为标准。

(4构成要件标准说:

认为犯罪是符合构成要件的行为,如果不具备构成要件就谈不上构成犯罪, 所以

构成要件是决定罪数的标准。

2、我国判断罪数标准的主流观点

以行为符合犯罪构成的 个数 为标准,注意 非次数 。

3、罪数的类型

罪数:

A 、一罪

(1一行为一罪:①单纯的一罪

②实质的一罪:a 、继续犯 b 、现象聚合犯 c 、结果加重犯 (2数行为一罪:①法

定的一罪:a 、集合犯 b 、结合犯

②处断的一罪:a 、连续犯 b 、牵连犯 c 、吸收犯

B 、数罪

(1实质数罪与想象数罪

(2异种数罪与同种数罪

(3并罚数罪与非并罚数罪

(4判决宣告以前的数罪与刑罚执行期间的数罪

二、一罪的类型

(一实质的一罪

包括继续犯、想象竞合犯和结果加重犯。

1、继续犯

(1概念和特征

又称持续犯,是指作用于同一对象的一个犯罪行为从着手实施到行为终了, 犯罪

行为与不法状态 在同一时间内一直处于 持续状态 的犯罪。

特征(要件 :

①行为人只实施一个犯罪行为;

②行为在继续期间只作用于同一对象;

③必须是着手实行到行为终了继续一段时间;

④犯罪行为与不法状态同时继续。

思考:盗窃罪是否是继续犯。

(2继续犯与有关罪数形态

①继续犯与状态犯

状态犯是指犯罪既遂后,其实行行为所造成的 不法状态 处于 持续之中 的犯罪

形态,如抢劫。

区别:

第一,继续犯的不法状态从犯罪实行那一刻即告发生,并一直存在于犯罪行 为终

止以前的整个犯罪过程中;状态犯的不法状态则发生于犯罪行为终止之后, 而不存在

于整个犯罪过程中。

第二,继续犯是犯罪行为与不法状态同时继续;状态反则致使不法状态的继 续,

而不存在犯罪行为的继续。

②继续犯与即成犯

即成犯,指犯罪行为实行终了,犯罪即告完成的犯罪形态。

区别:

继续翻译犯罪行为和不法状态在一定时间继续为要件,而即成犯没有时间的 要

求。

③继续犯与接续犯(徐行犯

徐行犯是指行为人基于一个犯罪故意,连续实施数个在刑法上无独立意义的 举

动(动作或危害行为。

如:甲意欲盗窃 500公斤大米转手倒卖, 但限于体力和可乘作案之机短暂, 每 晚

只能一次盗走 100公斤大米,甲于 5天内窃得 500公斤大米。

区别:

接续犯是数个相同的举动组成一个犯罪行为,但没有犯罪行为和不法状态的 同

时继续;而继续犯则是犯罪行为和不法状态同时处于持续之中。

(3继续犯的处断原则

以一罪论处,不实行数罪并罚,持续时间可作为量刑情节考虑。

思考:

行为人在 15周岁时将他人非法拘禁,一直到年满 16周岁后才将他人释放。 请

问行为人是否构成犯罪。

2、想象竞合犯★

(1概念和特征

是指一个犯罪行为触犯数个罪名的情况。

例如:某甲意图杀害某乙,向某乙开了一,结果打死一人,打伤一人。 特征(要件 :

①行为人只实施了一个行为;

②一个行为触犯了数个罪名。

(2处断原则

“从一重处断”原则处理

但是,如果刑法另有特别规定的,则应当依照特别规定处理。

(3想象竞合犯与法条(法规竞合

①法规竞合,是指一种犯罪行为同时触犯了数个法条所规定的数个不同罪名。

例如,甲使用虚假的身份与乙签订商品购销合同,收取 50万元定金后逃逸, 甲的行为

既符合触犯《刑法》第 224条的合同罪,也符合第 226条的 罪,甲的一行为

触犯数法条且该数法条存在竞合关系,属于法条竞合犯。 其特征:

A 、一个犯罪行为同时触犯了数个法条;

B 、数法条相互间有重合关系。

其处罚原则:

特别法优于普通法

重法优于轻法

②区别在于:P187

(1法规竞合中的一个行为只有一个罪过,并且只产生了一个结果;想象竞合 犯的

一个行为往往具有数个罪过和数个结果。

(2法规竞合是由于法规的错综规定即法律条文之间存在着包容关系和交叉关

系,以致一个行为触犯了数个法条;想象竞合犯则是由于犯罪的事实特征,即 出于数

个罪过,数个结果,一直触犯了数个罪名。

(3法规竞合的行为所触犯的数个罪名在法条内容上存在着包容或交叉关系; 想

象竞合犯的行为所触犯的数个罪名之间不存在这种包容和交叉关系。

(4法规竞合,在竞合的数个法规中仅仅可以适用其一,即按照特别法优于一 般法

的原则来处理;想象竞合犯中的法律适用则按照“从一重处罚”的原则。 3、结果加重

犯

(1概念与特征

是指实施基本犯罪构成要件的行为,发生基本犯罪构成要件以外的加重结果, 因

而刑法规定加重处罚的犯罪形态。如,故意伤害致人死亡。

第二百三十四条 【故意伤害罪】 故意伤害他人身体的, 处三年以下有期徒刑、

拘役或者管制。

犯前款罪,致人重伤的,处三年以上十年以下有期徒刑 ; 致人死亡或者以特别 残

忍手段致人重伤造成严重残疾的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 本法

另有规定的,依照规定。

第二百三十六条 【罪】以暴力、胁迫或者其他手段妇女的,处三 年以

上十年以下有期徒刑。

奸淫不满十四周岁的幼女的,以论,从重处罚。

妇女、奸淫幼女,有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑 或者

死刑:

(一 妇女、奸淫幼女情节恶劣的 ;

(二 妇女、奸淫幼女多人的 ;

(三 在公共场所当众妇女的 ;

(四 二人以上的 ; 中国刑事辩护网提供

(五 致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

特征(要件:

①实施了基本犯罪行为;

②发生了基本犯罪构成以外的加重结果;

③行为人加重结果在主观上有罪过;

④刑法九种结果规定了家中法定刑。

(2处断原则

按照法律对结果加重的规定处罚。

(二法定的一罪

是指实质上属于数罪,法律将之规定为一罪的犯罪形态,一般认为包括结合 犯和

结合犯。

1、结合犯

(1概念和特征

是指数个原本相互独立的犯罪,基于刑法的明文规定,结合成为一个新罪的 犯罪

形态。

例如,日本刑法分别规定了故意杀人罪和罪,然后又规定了杀人罪, 这就

是典型的结合犯。我国刑法中没有典型的结合犯。

(2处断原则

应按照一罪处理——以所结合的新罪论处

2、集合犯(以前称为“惯犯”

(1概念和特征

是指行为人以实施不定次数的犯罪行为为目的,虽然实施了数个同种犯罪行 为,

刑法规定还是作为一罪论处的犯罪形态。

特征(要件 :

①主观上具有实施不定次数的同种犯罪行为为目的;

②客观上实施了数个同种的犯罪行为,具有犯罪的惯常性;

③集合犯是由刑法明文规定的,具有法定性。

(2种类

①常业犯

以一定的行为为常业的犯罪。如,赌博罪。

②营业犯

以营利为目的,意图反复以实施一定的行为为业的犯罪。如,非法行医罪。 (3认

定和处断

集合犯是法定的一罪,根据刑法分则的规定以一罪论处。

(三处断的一罪★

是指实质上属于数罪,法律规定上也为数罪,但司法处理时作为一罪的情况。 它

包括连续犯、牵连犯和吸收犯三种形态。

1、连续犯

(1概念和特征

是指基于同一或概括的犯罪故意,连续实施性质相同的独立成罪的数个行为, 触

犯同一罪名的犯罪形态。

如,甲因为其妻与他人通奸,就蓄意杀死其妻及进行报复。一天下午, 甲在家

将其妻杀死,晚上又潜入乙家,把乙杀死。

特征(要件 :

①必须实施性质相同的独立成罪的数个行为;

②数个行为必须基于 同一的或概括 的犯罪故意;

统一的犯罪故意是指数次犯罪行为都在犯罪人的预定计划之中, 但是有一个 概

括的犯罪意向,有一个总的犯罪意图。

③数个犯罪行为之间具有 连续性 ;

行为人出于连续意图支配下的数个同一犯罪故意, ,在一定的时间内,实施 性质

相同的犯罪行为。

④数个行为必须触犯 同一罪名 。

(2处断原则

一罪从重处罚

2、牵连犯

(1概念和特征

是指以实施某一犯罪为目的,其犯罪的手段行为(方法行为或者结果行为, 又触

犯其他罪名的犯罪形态。

特征(要件 :

①以实施了一个犯罪为目的;

②实施了数个犯罪行为;

③数个犯罪行为之间具有 牵连关系 ;

所谓牵连关系, 是指行为人实施的数个行为之间存在手段与目的或者原因与 结

果的关系。

注意:只有当某种手段通常用于实施某种犯罪, 或者某种原因行为通常导致 某

种结果行为时,才宜认定具有牵连关系。

④数个行为触犯不同罪名。

3、吸收犯

(1概念和特征

是指一个犯罪行为为另一个犯罪行为所吸收,从而失去独立存在的意义,仅 成立

吸收行为一个罪名的犯罪。

如,非法制造、盗窃支弹药罪又持有的,其持有、私藏行为是制造、盗窃 支

行为当然的结果。

特征(要件 :

①具有数个独立的犯罪行为——是吸收犯存在的前提

②数行为触犯不同罪名

③数行为之间存在吸收关系——前行为是后行为的必经阶段,后行为是前行为

的自然延伸

吸收,是指一个犯罪包容另一个犯罪,被包容之罪失去存在的意义。

根据我国刑法理论,吸收犯一般具有以下三种形式:

A 、重行为吸收轻行为

如,一人非法制造支,后又将其私藏的行为。

B 、主行为吸收从行为

这是存在于共同犯罪之中的吸收犯。在共同犯罪中起辅助作用或者次要作用

的是从行为,其余是主行为。如,教唆他人杀人后,又为其提供犯罪工具。 C 、实行行

为吸收非实行行为(包括预备行为、帮助行为、教唆行为

此种情形存在于同一罪名的不同阶段的犯罪以及共同犯罪之中,如,入室盗 窃。

(2处断原则——对于吸收犯,按吸收之罪定罪处罚

三、数罪的类型

(一实质数罪与想象数罪——以行为人符合数个犯罪构成的行为的个数为标 准

行为人实施数个行为,符合数个犯罪构成,构成数个独立的犯罪的,是实质

数罪。 例如，甲一天抢劫了妇女乙，数天后又故意杀害了邻居丙，符合数个

犯罪构 成，触犯数个罪名，是实质数罪。 行为人实施一个行为，符合数个犯罪构

成，触犯数个罪名，是想象数罪。对 于想象数罪通常按一罪论处。 例如，甲开一

，打死了乙，打伤了丙，触犯故意杀人罪和故意伤害罪两个 罪名，就是想象数

罪。 （二）异种数罪与同种数罪——以行为人的数个行为符合的数个基本犯罪构

成 的性质是否相同为标准。 行为人出于数个不同的犯意，实施数个行为，符合数

个性质不同的基本犯罪 构成，触犯数个不同罪名的数罪，是异种数罪。 例如，甲

一天抢劫了妇女乙，数天后又故意杀害了邻居丙，触犯了抢劫罪和 故意杀人罪两

个罪名，这就是异种数罪。 处理： 1、绝对的异种数罪，应当数罪并罚； 2、相对

的异种数罪，一般不并罚，如牵连犯。 行为人出于数个相同的犯意，实施数个行

为，符合数个性质相同的基本犯罪 构成，触犯数个罪名相同的数罪，是同种数

罪。 例如，甲偶天抢劫了妇女丙，数天后又抢劫了出租车司机丙，实施了两个抢

劫行为，触犯了两个抢劫罪，是同种数罪。 处理原则：关于同种数罪的处罚，实

践当中一般不并罚。 异种数罪与同种数罪，都是实质数罪的基本形式。 （三）并

罚数罪与非并罚数罪——实质数罪是否实行数罪并罚为标准 并罚的数罪，是指依

照法律规定应当予以并罚的实质数罪。 非并罚的数罪，是指无需予以并罚，而应

对其适用相应处断原则的实质数罪， 如连续犯、牵连犯、吸收犯数罪。 （四）判

决宣告以前的数罪与刑罚执行期间的数罪——以实质数罪发生的时间 为标准 判决

宣告以前的数罪，是指行为人在判决宣告以前实施并被发现的数罪。 刑罚执行期

间的数罪，是指在刑罚执行期间发现漏罪或再犯新罪而构成的数 罪。无论是否属

于同种数罪，都需要实行数罪并罚。 案例： 张某欠李某运费 2 万，李某多次向张

某索要债，张某均以没钱拒绝。李某纠 集数人将张某劫持到宾馆客房，威逼张某

必须偿还 2 万元，在张某家人送来 2 万元后将张某释放。 1、李某的行为构成一罪

还是数罪？ 2、如果李某威逼张某必须偿还 3 万元，请问李某的行为构成一罪还是

数罪？ 相应法条： 第二百三十八条 【非法拘禁罪】 非法拘禁他人或者以其他方法

非法剥夺他 人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权

利。具有殴 打、侮辱情节的，从重处罚。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十

年以下有期徒刑;致人死亡的，处十 年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡

的，依照本法第二百三十四条、第 二百三十二条的规定定罪处罚。

为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。 国家机关工作

人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。 第二百三十九条 【绑

架罪】以财物为目的他人的，或者他 人作为人质的，处十年以上有

期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;情 节较轻的，处五年以上十年以下

有期徒刑，并处罚金。 犯前款罪，致使被人死亡或者杀害被人的，处死

刑，并处没收财 产。 以财物为目的偷盗婴幼儿的，依照前两款的规定处罚。