如何认定挪用公款罪时存在的问题-

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如何认定挪用公款罪时存在的问题?

导读：考察行为人是否属于具有刑事责任能力、达到刑事责任年

龄，且具有本法第93条所规定的国家工作人员身份的人员范围。

如果缺少上述三个条件之一，该行为人也不能成为挪用公款罪的

主体。至于国家工作人员的范围，要严格依照法律规定确认。

一、认定挪用公款罪时存在的问题：

(1)国有公司、企业、事业单位和人民团体工作人员和国有

公司、企业、事业单位和人民团体委派到非国有公司、企业、事

业单位和人民团体中从事公务的人员，利用职务上的便利，挪用

本单位资金归个人使用，进行非法活动;或者挪用本单位资金数

额较大，进行营利活动的;或者挪用本单位资金数额较大、超过

三个月未还的行为。

(2)国有公司、企业或其他国有单位中从事公务的人员和国

有公司、企业或其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他

单位从事公务的人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个

人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的;或者虽

未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的;或者进行非法活

动的行为。

(3)国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，

进行非法活动的;或者挪用公款数额较大、进行营利活动的;或者

挪用公款数额较大、超过三个月未还的行为。

(4)国家工作人员利用职务上的便利，挪用用于救灾、抢险、

防汛优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的行为。

2、在认定某一挪用公款行为，是否构成挪用公款罪时，要

把握以下几点：

(1)考察行为人是否属于具有刑事责任能力、达到刑事责任

年龄，且具有本法第93条所规定的国家工作人员身份的人员范

围。如果缺少上述三个条件之一，该行为人也不能成为挪用公款

罪的主体。至于国家工作人员的范围，要严格依照法律规定确认。

(2)考察行为人是否实施了挪用公款行为，挪用公款的行为

是否属于依法从事公务过程中实施的。

(3)考察挪用公款的行为，是否具有三性。即从事非法活动

性、进行营利活动性和超过三个月未还性。

(4)考察所挪用的款项是否属于公款范围。这里的公款作广

义解释，既包括货币，也包括有价证券和特定款物。

(5)对于营利型、未退还型的挪用行为而言，还要考察被挪

用的公款数额是否属于数额较大，即一万元至三万元范围。其中，

公款数额不包括挪用时至案发前所生的利息;营利的多少并不影

响对营利目的的认定;案发后行为人是否积极退还公款，并不影

响对挪用公款罪的认定，但退赃行为可作为量刑情节考虑。

(6)对于非法活动型挪用公款行为而言，没有数额、时间上

的限制。同时，非法活动泛指一切违反法律、法规、规定、命令

和规章的活动，不管该非法活动是否完成，只要行为人把所挪用

的公款用于从事非法活动时，即视为非法活动型挪用公款行为。

(7)挪用公款罪的挪用人与使用人，有时一致，有时不一致。

但并不影响对挪用人犯罪的认定。

二、挪用公款罪的处罚：

犯本罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处

五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有

期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、

移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。

根据发布的《关于审理挪用公款案件具体应用

法律若干问题的解释》(1998年5月9日施行)的规定，对挪用

公款案量刑时应注意以下问题：

1、挪用公款归个人使用，包括挪用者本人使用或者给他人

使用。

挪用公款给私有公司、私有企业使用的，属于挪用公款归个

人使用。

2、挪用正在生息或者需要支付利息的公款归个人使用，数

额较大，超过三个月但在案发前全部归还本金的，可以从轻处罚

或者免除处罚。给国家、集体造成的利息损失应予追缴。挪用公

款数额巨大，超过三个月，案发前全部归还的，可以酌情从轻处

罚。

3、挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，构成挪用

公款罪，不受挪用时间和是否归还的限制。在案发前部分或者全

部归还本息的，可以从轻处罚;情节轻微的，可以免除处罚。

挪用公款存入银行、用于集资、购买股票、国债等，属于挪

用公款进行营利活动。所获取的利息、收益等违法所得，应当追

缴，但不计人挪用公款的数额。

4、挪用公款归个人使用，进行赌博、走私等非法活动的，

构成挪用公款罪，不受数额较大和挪用时间的限制。

5、挪用公款归个人使用，数额较大、进行营利活动的，或

者数额较大、超过三个月末还的，以挪用公款一万元至三万元为

数额较大的起点，以挪用公款十五万元至二十万元为数额巨大的

起点。挪用公款情节严重，是指挪用公款数额巨大，或者数额虽

未达到巨大，但挪用公款手段恶劣;多次挪用公款;因挪用公款严

重影响生产、经营，造成严重损失等情形。

挪用公款归个人使用，进行非法活动的，以挪用公款五千元

至一万元为追究刑事责任的数额起点。挪用公款五万元至十万元

以上的，属于挪用公款归个人使用，进行非法活动，情节严重的

情形之一。挪用公款归个人使用，进行非法活动，情节严重的其

他情形，按照上述规定执行。

各高级人民法院可以根据本地实际情况，按照上述规定的数

抵幅度，确定本地区执行的具体数额标准。

挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个

人使用的数额标准，参照挪用公款归个人使用进行非法活动的数

额标准。

6、缓刑问题。据关于对贪污、受贿、挪用公

款犯罪分子依法正确适用缓刑的若干规定》(1996年6月26日)

规定，对下列挪用公款犯罪分子可不适用缓刑：

(1)犯罪行为使国家、集体和人民利益遭受重大损失的

(2)没有退赃，无悔改表现的

(3)犯罪动机、手段等情节恶劣，或将赃款用于走私、赌博

等非法活动的

(4)属于共同犯罪中情节严重的主犯，或有数罪的

(5)曾因经济违法犯罪行为受过行政处分或刑事处罚的

(6)犯罪涉及的财物属于特定款物，情节严重的

综合上述，整理有关挪用公款罪的认定和处罚的相关内容。

由此可见，在认定挪用公款罪与非罪时，一看该行为是否属于法

定挪用公款罪范围;二看该行为是否符合挪用公款罪的构成要

件。

三、挪用公款与借贷公款的界限：

以合法借款的方式变相挪用公款是挪用公款罪的常见手段，

也是案发后行为人企图逃避法律制裁所经常使用的借口。因此，

正确区分挪用公款与借用公款的界限，对于准确认定并依法惩治

挪用公款犯罪具有重要的实践意义。

借贷公款，是指单位负责人或经管财务人员，批准、决定将

公款借贷给个人使用的行为。借贷，实际上就是放贷，是一种金

融信贷行为。根据我国金融法律法规的规定，非金融机构未经国

家批准是不能进行信贷活动的，因而借贷公款是一种违反财经法

规的行为，具有行政违法性。从实践看，借贷行为具有以下特征：

第一，形式的合法性。借贷一般要经过一定程序和办理一定手续，

如领导决定、订立合同、财务入帐等。第二，主体的法人性。行

为人一般是单位负责人或主管财务人员。这些人，对内有经营决

策权、公共财产支配权，对外有代表单位进行民事活动的资格。

第三，动机的公利性。一般是出于为单位谋利的目的。因此，要

确定某一行为是借贷公款，还是挪用公款，应从如下几个方面把

握：

(1)是否履行了合法的手续。此处有两层含义：一是本单位

与借款单位之间是否有真实有效的借款合同，合同的形式既包括

书面形式，也包括口头形式及《合同法》所允许的其它形式;二

是作为出借人是否履行了正常的财务手续。从司法实践来看，双

方之间是否有真实有效的借款合同易于确定，但在确定是否履行

了相关的财务手续时，却应注意以下几点：①不能仅凭单位的财

务帐目是否真实反映了借款关系作为判断是借款关系还是挪用

公款行为的唯一依据。因为按照目前我国的财政金融规定，非金

融单位不能从事借贷业务，因而有的单位在出借公款后往往会在

财务帐目上作相应地处理。如果单位借出公款后，即使在财务帐

上虚列了与借款单位的经济往来，只要能证实本单位与借款单位

之间有真实的借款关系，亦应认定为借款关系。②即使单位财务

帐上反映出与公款使用单位有应收应付关系，我们也不能就因此

而否认挪用公款行为存在的可能性。实践情况看，行为人挪用公

款后为保持帐面平衡，以应付有关的检查，往往会在帐上虚挂应

收款。在单位财务帐上能够反映应收应付关系的情况下，一方面

要考察本单位与公款使用单位之间是否有真实的经济往来关系，

另一方面要考察本单位对这一经济往来关系是否知道，借此方能

确定是借款关系还是挪用公款行为。

(2)出借人的资格是否合法。只有单位作为公款的合法所有

人才可以将公款借出，所以在确定某一行为是借用公款还是挪用

公款时，首先要确定是以单位的名义还是以个人的名义借出。在

确定是以单位名义还是以个人名义借出时，不能仅从形式上看，

而要从实质上看是否是以单位的名义：第一，看借出公款是否是

集体研究、集体决策的结果，如果是集体研究决定出借公款，即

使形式上未用单位的名义，也应认为是单位名义;第二，如果借

出当时未经集体研究，而后来获得单位的追认，也应视为是以单

位的名义。此处的追认仅应限于明示的追认，而不包括默示。因

为默示从法律上讲仅是一种推定，这种推定并不能确定单位是否

确有出借公款的真实意思。

(3)要看出借公款的受益者是单位还是个人。挪用公款罪在

客观方面的特征就是将公款归个人使用，行为人的根本目的就是

为了满足自己的某种利益需求。而借款关系中，单位出借公款的

目的是为了满足单位的利益要求。所以通过考察出借公款的受益

者是单位还是个人，亦有助于区分是合法的借款关系还是挪用行

为，特别是在单位领导人出借公款的情况下更是如此。如果“出

借公款”的受益人是个人，则纵然行为人声称是出借公款，也不

能排除挪用公款的可能性。反之，如果出借公款的受益人是单位，

则应作为借款关系。此处所称“受益”，并不仅限于物质性的利

益，其它诸如为保持业务关系等非物质性的利益，亦应属于此处

的“受益”。如果一方面单位从出借公款中获得了利益，另一方

面行为人亦从中获得了某种私利，仍不能认为行为人是为了获取

私利而挪用公款，行为人的获取私利行为如构成其它罪，则应按

相应的罪名定罪处罚，不能以挪用公款罪进行处罚。

另外，在确定某一行为是借贷关系还是挪用公款行为时，除

在总体上把握外，还应就挪用公款的三种不同用途进行具体的分

析。①对于非法活动型的挪用公款而言，根本不存在与合法借款

关系之间的区别问题，这是由所从事行为的非法性所决定的;②

超期未还型的挪用公款，由于其使用用途的合法性，因此存在与

合法借款行为之间划清界限的余地。只要行为人经过审批办理了

相应的借款手续，就应视为借款关系;③对于营利型的挪用公款，

只要是以单位的名义借出，并且单位从中获得了某种利益，虽然

这种行为违反了有关法律法规关于非金融机构不能直接从事借

贷业务的规定，但不能因此而否认其借贷关系的存在，对其不宜

以挪用公款罪论处。有人认为此种情况下即使办理了借贷审批手

续仍可构成挪用公款罪的观点是不能成立的，这实际上是混淆了

一般违反财经法律法规行为与挪用公款罪之间的界限，此种情况

不符合“挪用公款归个人使用的”挪用公款罪的构成要件。