不服劳动仲裁起诉状及代理词

不服劳动仲裁起诉状及代理词

简介：个别地区的劳动仲裁委员会以及法院不顾用人单位和劳动者未签订劳动合同的

事实，仅凭用人单位主张已经给员工缴

纳社保、用人单位对劳动合同保管不力造成丢失为由，就简单认定用人单位和劳动者

已经签订过劳动合同，以此帮助那些不良用人单位逃避未与劳动者签订劳动合同的法

律制裁，严重侵害劳动合法权益！

不服劳动仲裁起诉状

原告：徐XX 男 XX年x月x日出生 汉族 身份证号码 住址：苏州市高新区

：

被告：苏州XX物业管理有限公司

住所地：苏州市高新区 法定代表人： ：

原告因与被告劳动争议纠纷一案，不服苏州市XX区劳动争议仲裁委员会的苏虎劳仲案

字()第XX号仲裁裁决书，特向贵院提起民事诉讼；请求法院对苏州市新区劳动争议仲

裁委员会的错误裁决进行纠正，依法判决被告承担支付和赔偿义务

诉讼请求：

1、请求依法判决被告向原告支付未提前30日书面通知解除劳动关系的代通知金元 2、

请求判决被告向原告支付因未与原告签订劳动合同的双倍工资赔偿元 3、本案诉讼费

由被告承担

事实与理由：

原告于XX年x月x日入职被告公司，从事公司的保洁员工作，双方已经形成了事实上

的劳动关系但原告在被告处工作至今，被告从未与原告签订书面的劳动合同更令人气

愤的是，XX年x月x日被告在毫无合法、合理解释及法律依据的情况下，擅自解除了

与原告的事实劳动关系

原告认为 根据劳动合同法及相关法律规定用人单位应当与劳动者签订劳动合同如果不

签订劳动合同，此行为即违反了法律的规定所以 根据劳动合同法的规定未签订劳动合

同的用人单位应向劳动者支付双倍的工资同时，被告以原告工作表现不佳、工作不胜

任，直接解除与原告的劳动关系，没有根据法律法规的程序和条件提前30日通知原告，

解除行为系违法解除，故应向原告支付一个月工资的代通知金

原告在XX年x月x日向苏州xx区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，苏州市xx区劳动争

议仲裁委员会作出了苏虎劳仲案字()第号仲裁裁决书原告认为苏州xx区劳动争议仲裁

委员会在没有认真调查、核实事实证据的情况下，仅凭解除劳动合同证明书、高新区

公益性岗位用人单位补贴人员增加花名册、通话记录，来推证双方劳动合同已签订，

从而掩饰被告没与原告订立劳动合同的事实，该裁决是严重错误的，不符合法律的规

定，显失公平、公正

综上所述，原告的仲裁请求完全合理合法，被告的行为严重违反《劳动法》、《劳动

合同法》及相关法律法规，但未料到劳动争议仲裁部门会如此事实不分，实属有背公

平故具状你院，请求依法公正判决，支持原告的诉讼请求，依法保护原告的合法权益！

此致

具状人：

XX年 x月 x日

附：本诉状副本1份、解除/终止劳动合同证明书2份、苏州市失业保险金待遇审核单

2份、

劳动争议诉讼代理词

尊敬的审判员：

我接受本案原告徐XX的委托，担任其与苏州XX物业管理有限公司劳动争议案件的诉

讼代理人，依法出庭参加庭审根据本案的事实和相关法律规定，发表如下代理意见，

供人民法院参考请求贵院认真研究，慎重裁判，保护当事人合法权益

一、订立劳动合同和交纳社保是两个不同的法律概念和范畴在现实中，常见这样的四

种情形：1、用人单位与劳动者订立劳动合同，并为劳动者缴纳社保；2、用人单位与

劳动者订立了劳动合同，但是未给劳动者缴纳社保；3、用人单位未与劳动者订立劳动

合同，也未给劳动者缴纳社保；4、用人单位未与劳动者订立劳动合同、或者订立了无

效的劳动合同，但是却为劳动者缴纳了社保因此类案由引发的双倍工资赔偿或者补缴

社保的劳动仲裁和民事诉讼在现实中不胜枚举被告仅凭为原告缴纳社保，企图免除未

与原告订立劳动合同的双倍工资赔偿责任，是得不到法律支持的

《劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会

保险费”退一步来说，如果被告一直没有给原告缴纳社保，那么，原告可以同时起诉

被告补缴社会保险

未订立劳动合同属于违反《劳动合同法》的违法行为，不能因为用人单位给劳动者缴

纳社保而变成合法，劳动合同订立和缴纳社保是两个法律概念

《劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系用人单位

应当建立职工名册备查”第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同已建立劳动

关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”

第十六条：“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动

合同文本上签字或者盖章生效劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份”第八十二

条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应

当向劳动者每月支付二倍的工资”

《劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳

动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付

两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同

的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规

定支付经济补偿”

可见，法律明文规定用人单位要与劳动者订立劳动合同，并经签字盖章后才能生效，

然后，用人单位和劳动者各执一份，作为双方已经订立劳动合同，明确双方权利和义

务的有效证明

如果，用人单位未按法律规定及时与劳动者订立劳动合同，当劳动者开始依法维权时，

用人单位简单的凭已经给劳动者缴纳社保、劳动合同已经丢失等借口和理由来狡辩、

掩饰未订立劳动合同的事实，并以此想逃避双倍工资的赔偿责任，用人单位的此类行

径令人心寒，于法不容，不会有那种法律会支持、容许此类欺骗和不耻行为

即使，有某些地方的劳动部门、司法部门制定出台类似“只要用人单位为劳动者交纳

社保了，并且用人单位提出劳动合同已经丢失等措词，劳动者就不可以再主张未订立

劳动合同的双倍工资赔偿”的司法解释或者会议纪要，但是这些地方性的部门制定出

台的司法解释或者会议纪要的法律效应肯定低于全国人大颁布的《劳动合同法》和国

务院颁布的《劳动合同法实施条例》因为上位法优于下位法是法律规则之间发生冲突

时的处理原则，当地方性法规与全国人大、国务院通过的法律相冲突时，属于下位法

违反了上位法，下位法无效，应适用上位法《劳动合同法》第十条、第十六条、第八

十二条、《劳动合同法实施条例》第六条的规定都是要求用人单位必须与劳动者订立

劳动合同，如果未及时订立劳动合同，需承担双倍工资的赔偿责任；并没有规定“用

人单位已经给劳动者缴纳社保、或用人单位借口劳动合同已经丢失”就可以不承担双

倍工资的赔偿责任《中华人民共和国民事诉讼法》第七条“人民法院审理民事案件，

必须以事实为根据，以法律为准绳”所以，被告没有与原告订立劳动合同，应当依法

承担双倍工资的赔偿责任

综上，无论被告怎样狡辩，均改变不了原被告双方建立事实劳动关系的事实和没有订

立劳动合同的事实

二、关于原被告提供的《解除劳动合同证明书》，可以证明两点内容：1、原告与被告

之间存在事实劳动关系，2、它作为一种书面证明，证明的是被告单方面解除与原告的

劳动关系，而不是原告自己提出的离职 没有法律法规规定用人单位作出的《解除劳动

合同证明书》，可以直接代替用人单位和劳动者订立的劳动合同，而让用人单位免除

支付未订立劳动合同的双倍工资赔偿金而且，事实上，《解除劳动合同证明书》是由

被告物业公司制作打印，上面的劳动合同期限起止日期，是被告捏造出来的日期，属

于被告很明显的欺骗行为因为被告和原告之间自始自终没有订立过劳动合同，原告的

真实入职时间是

XX年1月 30日，这一点通过被告每月的工资发放登记签字册中可以查看确认

三、关于被告提供的《高新区公益性岗位用人单位补贴人员增加花名册》，可以证明

三点内容：1、原告与被告之间存在事实劳动关系，2、原告是作为公益性岗位员工在

被告物业公司上班，3、被告通过原告而享受当地*的公益性岗位补贴和社会保险费补

贴

《高新区公益性岗位用人单位补贴人员增加花名册》由被告一方制作、填写、打印，

没有法律法规规定用人单位提供的《高新区公益性岗位用人单位补贴人员增加花名

册》，可以直接代替用人单位和劳动者订立的劳动合同，而让用人单位免除支付未订

立劳动合同的双倍工资赔偿金劳动行政部门在这方面，注重审核的是被告作为用人单

位，符不符合公益性岗位用人单位认定和享受补贴条件人员认定但是，一旦事实查明，

用人单位和劳动者没有订立劳动合同，或者劳动合同是用人单位一方自写自画代签的

劳动合同，那么最后，没有一个劳动行政部门会为用人单位该类违法行为代替用人单

位承担双倍工资赔偿责任

四、关于被告提供的通话记录，只能证明被告和原告曾经通过电话，但是内容不得而

知，或许，是当时被告在通话中表扬原告的工作表现，或许，是当时原告在向被告积

极报告工作情况

但是，令人气愤的是，XX年x月x日被告在毫无合法、合理解释及法律依据的情况下，

突然、擅自解除了与原告的事实劳动关系，要求原告立马走人后经侧面了解，是被告

物业公司另有关系人选要入职，从而排挤了原告的岗位在此，原告也不想多知但是，

被告以原告工作表现不佳、工作不胜任，直接解除与原告的劳动关系，没有根据法律

法规的程序和条件提前30日通知原告，解除行为系违法解除，故应向原告支付一个月

工资的代通知金法律依据：《劳动合同法》第四十条：“有下列情形之一的，用人单

位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解

除劳动合同„„” 五、《劳动合同法》的立法目的：即为了完善劳动合同制度，明确

劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的

劳动关系但是《劳动合同法》自XX年x月x日颁布、XX年x月x日正式施行至今，社

会上仍有一小许用人单位，劳动法律法规意识淡薄、置法律权威不顾、肆意践

踏法律尊严，比如“不依法与劳动者订立劳动合同、动辄无理要求劳动者立马离职走

人”等等，可见这些用人单位的劳动合同管理和劳动用工管理还存在着比较严重的问

题和制约发展的瓶颈根据过错推定责任原则，用人单位发生违法行为，就得为违法行

为承担相应的法律责任所以，根据原告主张的事实和理由，应由被告依法承担未订立

劳动合同的双倍工资赔偿和未提前30日提前通知解除劳动关系的代通知金

六、根据“谁主张、谁举证”的诉讼原则：《中华人民共和国民事诉讼法》第七条

“人民法院审理民事案件，必须以事实为根据，以法律为准绳”被告物业公司口口声

声主张已经与原告订立过劳动合同，但是，却提供不了真实有效的劳动合同，也提供

不了合法、有效的已经订立劳动合同的事实和证据，所以，法庭应支持和采信原告的

主张

七、根据有利推定原则：对于无法准确判定关系和性质的，应按有利于劳动者的原则

推定和确认劳动者主张没有订立劳动合同；用人单位主张已经订立劳动合同的，但是

用人单位提供不出已经订立的劳动合同，也提供不了合法、有效的已经订立劳动合同

的事实和证据，所以，法庭应支持和采信劳动者的主张

八、根据举证倒置原则：劳动者主张没有订立劳动合同；用人单位主张已经订立劳动

合同的，根据《劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动