营业执照吊销的法律后果及银行账户管理解惑

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营业执照吊销的法律后果及

银行账户管理解惑

□张黎利

（泉州银行，福建泉州）

362000

摘要：吊销营业执照是行政处罚的种类之一，然而当前立法对吊销营业执照的法律效果并未

作明确规定，致使理论界和实务界对此争论不休。本文从梳理吊销和注销的法律定义、适用情形

等入手，结合当前立法对吊销执照后银行账户管理的规定，分析企业营业执照吊销的法律后果及

银行账户管理实践存在的问题，并提出相关建议。

关键词：营业执照吊销；账户管理；法律适用

中图分类号：文献标识码：文章编号：（）

DF411.91A1002-2740201811-0050-05

2014一、吊销和注销的法律概念范畴

年，国务院发布《注册资本登记制

度改革方案》，将企业年度检验制度改为企业（一）法律定义。在我国，营业执照为企

年度报告公示制度，据此，原国家工商行政管业成立的必要条件。如我国《公司法》第

理总局下发《关于停止企业年度检验工作的条、我国《合伙企业法》第条、我国《个

①

通知》（工商企字〔〕号），决定自人独资企业法》第条、《企业法人登记管理

20142813

7

11

条例》第条以及《公司登记管理条例》第年月日起停止企业年度检验工作。

16201431

继之，国务院、原国家工商行政管理总局先后条等，均明确“公司营业执照签发日期为公

于年、年对《合伙企业登记管理办司成立日期”。故，吊销营业执照作为行政处

20142016

法》（）、《个人独资企业登记管理办法》罚的种类之一，也与企业存续休戚相关，指的

2014

（）、《企业法人登记管理条例》（）、是因企业违反相关法律规定，国家工商行政管

20142016

《公司登记管理条例》（）等有关规定进行理机关对其采取的一种处罚手段，是国家行政

2016

修订。至此，企业连续两年未参加年检即可被机关的行政行为，见《行政处罚法》第条第

吊销营业执照的规定正式废止，然中国特有的（五）项；而注销是因企业解散，企业主动到

吊销制度对企业带来的影响，及当前对企业被国家工商行政管理机关提交相关书面材料，向

吊销营业执照后的法律后果的界定，与实践中原登记机关申请终止其法人资格的登记行为。

银行账户管理存在的冲突该如何消弭，亟待进（二）适用情形。当前，我国《公司法》

一步厘清。《公司登记管理条例》《个人独资企业登记管理

25

8

收稿日期：

2018-07-16

作者简介：张黎利（），女，福建莆田人，民商法学硕士，现供职于泉州银行。

1986－

①

2018410

年月日，由原国家工商行政管理总局、国家食品药品监督管理总局、中国国家质量监督

检验检疫总局合并组建的国家市场监督管理总局正式挂牌。

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办法》等，对吊销营业执照适用情形的规定不散应向原企业登记机关办理注销登记，而几乎

尽相同，归结起来主要有以下几种类型：一是所有的企业登记管理规定对企业解散理由的规

欺瞒隐报。即虚报注册资本、提交虚假材料或定均可归纳为以下几点：企业决定解散、约定

采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的解散事由出现、企业被依法吊销营业执照、

情节严重的。二是无故不开业或者停业。即经营期限届满、宣告破产或其他原因终止营业

②

公司成立后无正当理由超过个月未开业的，等。企业按规定解散，在清算结束后，于规定

6

或者开业后自行停业连续个月以上的，吊销期限内向原登记主管机关申请办理注销登记。

6

营业执照。三是危害国家安全和社会公共利（三）其他方面的辨析

③

益。即企业成立后，利用企业名义从事危害国行为发起主体不一。虽然吊销、注销

家安全、社会公共利益的。四是不当使用营营业执照的实施机关均为工商行政部门（市场

④

业执照。即破坏营业执照颁发秩序，伪造、涂监督管理部门，下同），但二者的发起主体不

改、出租、出售、出借、转让营业执照，情节同。吊销营业执照的发起主体为国家工商行政

严重的。五是不按照规定办理注销登记。即部门，是由于企业存在违法行为，国家行政机

⑤

已经解散清算、歇业、被撤销、宣告破产或者关主动采取的行政处罚措施，对企业而言，吊

因其他原因终止营业却不办理注销登记的企销营业执照具有被动性；而注销营业执照的行

业，可以吊销其营业执照。六是未经批准变为主体为企业本身，是企业按照相关规定完成

⑥

更经营范围。《公司登记管理条例》第条债权债务清算，主动向行政机关申请注销，其

68

规定，未取得批准变更经营范围擅自从事相关行为具有主动性。

经营活动情节严重的，即存在超越原有执照核程序流程不一。如上，吊销营业执照

定范围越权经营的行为，吊销营业执照。七是为行政处罚范畴，根据《行政处罚法》有关规

违规经营。即违反相关法律法规的经营，作为定，工商行政管理机关在实施吊销营业执照的

吊销营业执照的理由，体现在《产品质量法》行为之前，应当告知当事人作出吊销决定的事

《消费者权益保护法》《产品质量法》《环境保实、理由及依据，并告知当事人有要求举行听

护法》《反不正当竞争法》《价格法》等法律证的权利，当事人要求听证的，行政机关应当

中。如《产品质量法》第条及条明组织听证，听证结束后才能作出吊销营业执照

49-5356

确了种非法经营可以吊销营业执照的情形，的处罚决定。如当事人对行政处罚不满，还可

6

《消费者权益保护法》第条也明确规定了按照《行政复议法》有关规定，提起行政复议

569

种可以吊销营业执照的情形。或行政诉讼。而注销是企业主动向原登记机关

而注销营业执照的适用情形则较为单一，申请，并按照规定提交相关文件，由登记机关

即企业解散。当前无论是个人独资企业、合伙审查、核准，再最终办理注销登记的过程，程

企业、公司以及其他企业法人，都明确企业解序较为简单。

1.

2.

②

我国《公司法》第条、《个人独资企业登记管理办法》第条及《公司登记管理条例》第、条。

198366364

③

我国《公司法》第条、《公司登记管理条例》第条、《个人独资企业登记管理办法》第条。

2116744

④

我国《公司法》第条、《公司登记管理条例》第条。

21378

⑤

《公司登记管理条例》第条、《个人独资企业登记管理办法》第条、我国《合伙企业法》第条。

714243

⑥

《企业法人登记管理条例》第条。

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3.

法律后果不一。关于吊销营业执照的使用方式、变更撤销程序等作出明确规定，自

法律效力，《个人独资企业登记管理办法》第年月日起施行。随后，中国人民银

200391

行于年发布《人民币银行结算账户管理条、《公司登记管理条例》第条及《合

20052144

办法实施细则》（银发〔〕号），对单伙企业登记管理办法》第条等，规定办理

20051624

位银行账户的开立、使用、变更以及撤销等环注销登记后，企业才终止。然学界对吊销营

节的操作流程进行具体规制，自年月业执照的法律后果有不同的看法，主要有

20051

“企业终止说”和“企业解散说”：前者认为日起施行。同年，中国人民银行办公厅发

一旦企业被吊销营业执照，其主体资格随即布《人民币银行结算账户管理系统业务处理办

消灭，当企业为法人时，其法人人格随即终法（试行）》（银办发〔〕号），对如何

止；当企业为非法人时，其企业主体则不再在系统中操作单位银行账户的开立、变更与撤

为法律所承认。后者认为“吊销营业执照仅引销、异常业务的处理等予以详细规定，为办理

发企业的解散，属于行政解散公司的方式之行提供了具体的指引规范。上述相关制度颁布

一，任何一个由此被宣告解散的企业，无论是以后，为进一步强化银行结算账户的管理，有

法人还是非法人企业，其企业主体资格并不随效遏制在实际操作中出现的一些金融机构未严

即终止或者消灭，因为解散后的企业直至终止格按照银行结算账户规章制度办理结算账户业

注销前，仍有一个待于清算的过程。”对于上务、甚至疏于管理的现象，中国人民银行办公

述二者，本文认为“企业解散说”更符合当厅于年发布《关于严格执行人民币银行

前立法规定，如于年复函结算账户管理制度有关事项的通知》（银办发

2000

时，指出：“企业法人被吊销营业执照后，应〔〕号），强调严格按照相关规章制度

当依法进行清算，清算程序结束并办理工商办理银行结算账户业务，同步建立健全银行结

注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，算账户业务复核制度，加强对银行结算账户业

企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，务的监督和管理。

该企业法人仍应被视为存续，可以自己的名（二）吊销营业执照后的账户管理规定。

义进行诉讼活动。”当前，企业被吊销营业执照后的账户管理规换言之，企业被吊销营

⑦

31

200513

2006

2006230

定，仅见于《企业法人登记管理条例》和《人业执照，其主体资格仍然存在，企业并未真

民币银行结算账户管理办法》。其中，《企业法正意义上的消亡，而注销营业执照，意味着

人登记管理条例》第条明确，“企业法人被企业债权债务已经清算完毕，企业主体资格

32

吊销《企业法人营业执照》，登记主管机关应才归于消灭。

当收缴其公章，并将注销登记情况告知开户银

行，其债权债务由主管部门或者清算组织负责（一）基本沿革。年，中国人民银行

清理。”即国家工商行政管理部门在吊销企业发布《人民币银行结算账户管理办法》（中国

营业执照并收缴其公章后，应将企业的注销登人民银行令〔〕第号），以部门规章的

记情况通知企业开户银行。同时，《人民币银形式对单位银行结算账户的种类、开立方法、

二、单位银行账户管理

2003

20035

⑦

《关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函》（法经〔〕

2000

24

号函）。

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行结算账户管理办法》第条要求，存款人照的企业数量众多，每一家企业又时常对应较

49

在被吊销营业执照后，“应向开户银行提出撤多的银行账户，一定程度上加大了工商行政管

销银行结算账户的申请”。即根据现行规定，理部门通知开户银行的难度。

企业在被吊销营业执照后，应主动向开户银行相关规定不同步。目前，企业被吊销

申请撤销银行结算账户。营业执照后登记机关应履行的程序规定不一，

（三）吊销执照后银行账户管理的困惑。如《企业法人登记管理条例》第条，登记

如上，企业营业执照在被国家工商行政管理机主管机关应履行的义务为收缴企业公章、将注

关吊销后，现行规定要求登记主管机关和企业销登记情况告知开户银行，而《公司登记管理

分别履行相应的账户管理义务。对登记主管机条例》第条则仅明确，吊销营业执照的，

关而言，应履行通知企业开户银行的义务；于应由登记机关负责发布公告，并无《企业法人

企业自身而言，应履行主动申请撤销账户的义登记管理条例》中收缴公章的规定。可见，同

务。但实践中却存在如下问题：为企业登记管理条例，但对企业被吊销营业执

3.

32

56

照后登记机关的行为规定不相一致，致使不少缺乏对工商行政管理部门的有效规制。

企业被吊销了营业执照，但仍然凭着未被收缴如前所述，年以前企业连续两年未参加

的公章和执照从事相关经营活动。年检即被吊销营业执照，年以后企业年

1.

2014

2014

度报告公示正式替代年检，大大减少了因未参缺乏对存款人不履行申请销户义务的

加年检被吊销营业执照的企业数量。然根据法惩罚规定。根据《人民币银行结算账户管理办

不溯及既往原则，已被吊销营业执照的企业其法》的有关规定，存款人在被吊销营业执照

营业执照仍继续被吊销，故现实操作中，由于后，应主动向开户银行提出撤销银行结算账户

被吊销营业执照的企业众多，收缴公章和通知的申请。然由于缺乏对存款人履行该项义务的

开户银行的工作量庞大，工商行政管理部门难惩罚机制，很多企业都没能按照要求主动向开

以逐一收缴企业公章并通知开户银行。加之当户银行申请销户，大量在银行看来本应销户的

前立法仅要求企业在办理注销登记后，国家工企业，实际却并未当然地终止，对此工商行政

商行政管理部门才履行通知义务，且并未明确管理部门和银行均无能为力。

其未履行通知义务的法律后果，从而无法对工未明确开户银行应履行的账户管理职

商行政管理部门进行有效规制。责。如果企业因被吊销营业执照未按照规定前

4.

5.

往开户银行进行账户年检，且账户符合“一年未明确通知开户银行的账户类型。当

未发生收付活动且未欠开户银行债务的单位银前，企业在银行可开立的结算账户有基本存款

行结算账户”，则开户银行可根据《人民币银账户、一般存款账户、专用存款账户和临时存

行结算账户管理办法》第条的规定，通知款账户，其中对基本存款账户、临时存款账户

56

企业在规定期限内办理销户手续，逾期视同存和预算单位开立的专用存款账户实行核准制

款人自愿销户，将企业账户未划转款项列入久度，且明确存款人只能在银行开立一个基本存

悬未取专户管理。但该规定适用范围有限，即款账户。然因当前法规没有限制企业一般存款

只适用于“一年未发生收付活动且未欠开户银账户的开立数，加之不少银行以账户增量为绩

行债务的单位银行结算账户”，也不可认定为效考核要素之一，银行往往降低账户管理要求

对企业被吊销营业执照后的专门规定，如果企以拉拢客户，使得不少企业除基本户外，往往

业被吊销营业执照后其账户仍有收付活动，就还有多个其他类型的账户。由于被吊销营业执

2.

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无法适用该条规定，易使得此类企业“名亡机关的履职效能。

实存”。明确开户银行应履行的账户管理职责。

2.

鉴于现行银行账户管理制度并未明确开户银行

应履行的账户管理职责，故一方面，可在《人我国特有的吊销制度对银行账户管理带来

民币银行结算账户管理办法》中，增加开户银的影响不容小觑，无论是工商行政管理部门、

行在收到工商行政管理部门印发的企业已被吊银行还是企业主本身，都在吊销及账户管理中

销营业执照的通知后，在规定期限内主动以书发挥着重要作用，吊销制度之于银行账户管理

面方式通知企业前往开户银行办理账户注销手带来的问题，从大的范围而言，涉及企业及社

续的规定，明确开户银行应履行主动通知的账会诚信体系的构建与完善；在当前“大众创

户管理职责；另一方面，借鉴当前人民银行对业、万众创新”的大背景下，又涉及如何进一

久悬账户的管理制度，如企业未在规定期限内步规范企业的准入门槛，最大限度地减少企业

办理销户，视同其自愿销户，并将企业账户未因不符合相关规定要求而被吊销营业执照的情

划转款项列入久悬未取专户管理，同步在账户形发生；同时，还需要工商行政管理部门与税

管理系统中对账户加注“久悬”标识。务、质监等行政机构就企业吊销执照、清算、

三、完善现行银行账户管理制度的建议

注销登记等事宜进行密切协作。以下拟针对上明确对企业未能及时销户的惩罚规制。

述吊销制度对银行账户管理带来的困惑，提出吊销制度对银行账户管理带来的问题，还涉及

完善现行银行账户管理制度的建议：企业诚信体系的构建与完善，故建议明确对企

（一）明确各主体职责，提高银行账户管业未能及时销户的惩罚规制，如可规定企业未

理的有效性在规定期限内办理销户，则按其逾期时间收取

3.

相应的罚金，以此督促企业自觉履行前往开户增加对工商行政管理部门未履行通知

银行申请注销账户的职责。义务的责任规制。如上，只有企业被吊销营业

（二）细化具体操作规制，确保银行账户执照且办理注销登记后，工商行政管理部门才

管理的一致性有义务将企业注销登记情况告知银行，而实践

1.

中未主动申请注销登记的企业数量不在少数，明确工商行政管理部门通知开户银行

从而造成银行与登记主管机关的信息不对称。的账户类型。若企业被吊销营业执照，并按规

根据现行立法规定，如工商行政管理部门未能定办理注销登记，则工商行政管理部门会通过

及时将企业注销登记情况告知银行，企业又不统一的信息共享平台，将企业注销登记情况通

主动向银行申请销户，则银行很难及时获知企知银行、税务、质监等部门。然因当前企业开

业已被吊销营业执照的法律事实。据此，笔者立的账户数较多，为避免工商行政管理部门的

建议将《企业法人登记管理条例》第条中多头通知，提高银行获取信息的及时性，建议

32

“并将注销登记情况告知开户银行”修改为对通知开户银行的账户类型予以明确，即通知

“并将吊销登记情况告知开户银行”，以提高银开立基本存款账户的银行。实践中，因久悬账

行获知企业被吊销营业执照事实的概率，从而户实现了系统联动，如企业要使用其在其他银

发挥工商行政管理部门与银行的联动效能。同行的账户，则必须先解决其基本户“久悬账

步在相关规定中，增加对工商行政管理部门未户”问题，如此可确保企业执照被吊销后银行

履行通知义务应承担相应法律责任的规制，明账户管理的有效性。

确其未履行通知义务的法律后果，以提高行政保持企业登记管理规定的一致性。实

1.

2.

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中国存托凭证的法律适用问题探略

———兼评《存托凭证发行与交易管理办法（试行）》

□俞登凯

（华东政法大学国际金融法律学院，上海）

200063

摘要：随着《存托凭证发行与交易管理办法（试行）》的发布，存托凭证及其在中国的适用

问题引起了证券市场各方主体的广泛关注。本文概括介绍了存托凭证的内涵、起源、分类、功能

及其参与主体，阐述了构建中国存托凭证基础制度需要先行考虑的几个问题，包括中国存托凭证

模式和存托人的选择、存托凭证与基础股票的转换以及投资者保护问题。

关键词：中国存托凭证；法律适用；证券市场

中图分类号：文献标识码：文章编号：（）

F830.91A1002-2740201811-0055-06

201854

年月日，中国证监会根据国务院办公厅转发证监会《关于开展创新企业境内发行

股票或存托凭证试点若干意见》（下称“《若干意见》”），起草了《存托凭证发行与交易管理办法

（征求意见稿）》，对存托凭证基本制度作出规范，并就该制度向社会公开征求意见。意见反馈期

截止后天，中国证监会于同年月日在意见稿的基础上迅速发布了《存托凭证发行与交易管

366

理办法试行》（下称“《管理办法》”）。由此，中国存托凭证制度的雏形已然显现。该制度将为

()

践中相关规定的不同步，导致部门间相互推理条例》等予以细项规制，有效杜绝企业“名

诿，降低了行政机关履职效能，为进一步规范亡实存”现象。

登记机关的行为，建议保持企业登记管理规定

的一致性。无论是针对个人独资企业还是合伙

企业抑或其他企业法人等不同性质的企业，都

要对企业被吊销营业执照后登记机关应为的行

为进行统一规定，如明确应由登记机关负责发

布公告、收缴企业公章，并将吊销登记情况通

知企业开立基本户的银行。具体可在《个人独

资企业法》《合伙企业法》《企业法人登记管

参考文献：

[1].[J].

彦冰吊销营业执照的法律问题探析河北

法学，，

2004(10).

[2].[J].

虞政平吊销营业执照的法律效力法律适

用，，

2003(10).

（责任编辑：王勉）

（责任校对：王勉吴湧超）

收稿日期：

2018-08-06

作者简介：俞登凯（），男，福建龙岩人，现为华东政法大学国际金融法律学院级法律与

1993-2016

金融硕士研究生。

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