抽逃出资的法律认定

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目录

抽逃出资的法律认定 ....................................................................................................................... 2

一、抽逃出资的概念及主体 ................................................................................................... 2

二、关于抽逃出资的法律规定 ............................................................................................... 2

三、抽逃出资的民事责任主体 ............................................................................................... 3

四、实践中抽逃出资的形式 ................................................................................................... 3

五、如何认定抽逃出资，关键在于区分合法行为与抽逃出资的区别。 ........................... 4

（一）抽逃出资与股东借款的区别 ............................................................................... 4

（二）长期对外投资与抽逃出资的区别 ....................................................................... 6

六、抽逃出资的法律责任 ....................................................................................................... 7

七、《公司法》修改后，在注册资本认缴制下，抽逃出资如何界定。 ........................... 10

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抽逃出资的法律认定

抽逃注册资本作为公司案件中常见的诉讼类型，其存在根植于一

定的背景及目的。公司作为法律意义上的民事主体，广泛参与着市场

经济活动，我国《公司法》对其设立、资本缴纳等制度都进行了严格

的法律规定。尤其在《公司法》修订之前，对公司实收资本制度的严

格法律规定下，抽逃出资现象频繁发生。那么，究竟何为抽逃出资，

诉讼实践中如何对其进行认定，抽逃出资主体又该如何承担相应的法

律责任，公司注册资本实缴制变更为认缴制又对抽逃注册资本的认定

产生何种影响等，本文将围绕上述几个方面展开。

一、抽逃出资的概念及主体

一般讲，抽逃出资即为公司股东在公司成立后，未经任何法定程

序，将其向公司缴纳的注册资本抽出而其仍保留股东身份的一种行

为。但其他相关人员，如公司的其他股东、董事、高级管理人员或者

实际控制人协助股东进行抽逃出资，亦应承担相应的法律责任。

二、关于抽逃出资的法律规定

（一）《中华人民共和国公司法》第35条：“公司成立后，股东不

得抽逃出资。”

（二）《公司法司法解释三》第十二条：“公司成立后，公司、股东

或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权

益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：1、制作

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虚假财务会计报表虚增利润进行分配；2、通过虚构债权债务关系将

其出资转出；3、利用关联交易将出资转出；4、其他未经法定程序将

出资抽回的行为。”

以上法律规定从整体上严禁了股东抽逃出资行为，并具体列出了

几种较为常见的抽逃出资形式。

三、抽逃出资的民事责任主体

抽逃出资责任主体一般为公司股东，但依据相关法律规定，倘若

公司董事、高级管理人员或者实际控制人对于股东抽逃出资行为疏于

监督，怠于履行职责，违反忠实义务及勤勉义务，同样承担因股东抽

逃出资行为而引发的连带责任。实践中，对抽逃出资的处理，往往是

要求责任人补足被抽逃资本。

四、实践中抽逃出资的形式

《公司法司法解释三》第12条之规定，列出了几种常见的抽逃出

资的形式，如制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配、虚构债权债

务关系将出资转出、利用关联交易将出资转出等。就抽逃出资的变相

方式而言，股东抽逃出资还往往表现为股东假借从公司借款之名掩盖

其抽逃出资之实；由公司回购股东股权但未做相应的减资变更登记；

伪造虚假交易关系，如公司通过与股东进行交易，将股东出资部分或

者全部划为股东个人所有；母公司通过关联交易，将下属公司资本收

回到集团母公司；股东抽走货币出资，而以其他实际价值明显低于被

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申报价值的非货币出资补足；公司为股东债务提供连带担保，股东出

资被全部执行给案外人，而该外人与股东有关联关系；以公司对外长

期投资的形式将出资转移到股东所有或控制的公司之中，从而实现出

资的抽逃等等。

实践中，股东以向公司借款的名义抽逃出资以及以公司对外长

期投资的名义抽逃出资的认定往往存在难度，下面着重讲解上述两种

方式符合哪些条件才能被认定为抽逃出资。

五、如何认定抽逃出资，关键在于区分合法行为与抽逃出资

的区别。

（一）抽逃出资与股东借款的区别

公司注册资本的减少是股东抽逃出资的外在表现形式和对公司

造成的直接结果，因此确认公司注册资本的减少是认定股东抽逃出资

的基础和必要条件。在股东抽逃出资的多种方式中，股东通过向公司

“借款”之名而行抽逃出资之实，发生最为频繁，诉讼实践中也往往

最难辨认。股东抽逃出资不仅要对公司及债权人承担相应的民事责

任，还可能承担相应的刑事责任。那么如何有效区分抽逃出资和股东

向公司合法借贷呢？下面主要就上述两行为构成要件的不同，结合诉

讼审判实践，从以下几个方面进行区分，同时对抽逃出资的法律认定

进行总结。

1、从股东借款时间与公司成立时间的间隔长短作为区分依据。

若股东的借款行为发生在公司成立后不久，或者在公司成立后很短时

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间内就从公司借款，则抽逃出资概率大。

2、从股东借款金额占其向公司缴纳注册资本多少作为区分依据。

若股东向公司借款金额接近于其缴纳的注册资本金额，则股东抽逃出

资概率大。

3、以公司账面记载为区分依据。若公司财务会计报告将股东取

得公司财产行为计为应收账款进行处理，并确认公司对股东借款事

实，则借款概率高，反之则抽逃出资概率高。

4、依据股东向公司借款有无相应手续及关于借款的特别约定为

区分依据。如果股东向公司借款有明确的借款合同，并对借款本息及

还款期限进行明确约定，则借款概率高，反之则抽逃出资概率高。

5、依据借款股东与公司管理层的关联程度为区分依据。与公司

管理层关系密切的股东，如控股股东向公司借款，抽逃出资概率大，

反之则借款概率大。

6、以借款程序正当与否为区分依据。若股东向公司借款经过了

公司有效的决议程序，如通过股东会或者董事会决议同意，股东的借

款行为在公司内部有一定程度的知悉范围，则借款概率大。当然，决

议的有效也应做进一步实质性的审查，若控制公司的大股东通过公司

股东会决议同意向公司借款，但其又未在作出决议时予以回避，则很

难认定其借贷行为的合理性。

7、公司股东以外的人向公司借款。实践中，向公司借款的人可

能并非公司股东，而是股东以外的人。如果查明了该借款的人与公司

股东之间的关系，特别是决定借款的股东或者法定代表人之间的关系

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后，结合上述几个区分标准，亦可认定为相关股东存在抽逃出资嫌疑。

综上，股东借款行为与抽逃出资行为可以从以上几个方面作有效

区分，但是上述任何一种区分都不足以作为判定股东抽逃出资成立与

否的法定标准，司法实践中，往往是综合以上几种因素进行抽逃出资

的法律认定。

（二）长期对外投资与抽逃出资的区别

1、查证对外投资的主体。要认定“长期投资”是否构成抽逃出

资，首先只有查证实质意义上的投资主体为股东个人并结合其他因素

进行综合认定后才可能成立。这里的投资主体在形式上又可分为两种

情况：第一种情况：名义上投资主体是公司，但是该被投资的目标公

司的股东或者实际控制人却恰恰为投资公司股东（可能目标公司的股

东中并未有投资公司的股东，但是两方之间却存在一定的关联性，因

为此种情况特殊且举证困难，在此先不计入考虑情形），那么该股东

便有抽逃出资嫌疑；第二种情况：实质上被投资的目标公司的股东并

非该投资公司而是该投资公司的股东，即实质上的投资主体为股东个

人。

2、查证对外投资的真实性。实践中，以公司对外长期投资方式

抽逃出资，这样的行为反映在公司财务记账凭证上便是：借方以“银

行存款”记载，贷方则以“长期投资”反映股东出资的“转移”，这

种财务记账形式就是在《资产负债表》上“资产”项下以公司对外“长

期投资”的形式将其出资转移到股东所有或者控制的公司之中，从而

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实现出资的抽逃。这种“长期投资”是否真实，关键就在于被公司“长

期投资”的公司在形式上是否对公司的这笔“长期投资”开具出资证

明或者股权证明；其次，在实质上，该公司作为 “长期投资”其他

公司的股东，是否因为这笔“长期投资”而真实、公平地享有投资收

益，这往往也成为判定是否构成抽逃出资的主要要件。

六、抽逃出资的法律责任

公司资本法定是公司赖以存在的基础，股东一旦向公司缴纳或者

认缴注册资本，该注册资本即变为公司所有财产，股东享有的则是在

其缴纳或者认缴的注册资本范围内的股东决策权及收益权。股东一旦

抽逃其出资，不仅破坏公司资本的法定性，其同时也侵害了公司的财

产权，造成公司对外偿债能力的不足，损害公司债权人的利益，对其

他股东亦构成相应的违约责任，为法律所不允。

我国《公司法》及其司法解释对股东抽逃出资行为的法律责任作

了明确的规定，主要有：

（一）《中华人民共和国公司法》第200条：“公司的发起人、股东

在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽

逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的。”

（二）《公司法司法解释三》第十三条：“股东未履行或者未全面履

行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务

的，人民法院应予支持。

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公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出

资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的

，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已

经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”

（三）《公司法司法解释三》第十四条：“股东抽逃出资，公司或者

其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董

事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应

予以支持。

公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司

债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、

董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院

应予以支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相

同请求的，人民法院不予支持。”

（五）《公司法司法解释三》第十六条：“股东未履行或者未全面履

行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利

润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作

出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支

持。”

（六）《公司法司法解释三》第十七条：“有限责任公司的股东未履

行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理

期限内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东

资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。

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在前款规定的情形下，人民法院在判决时应当释明，公司应当及

时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。在

办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前，公

司债权人依照本规定第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相

应责任的，人民法院应予支持。”

（七）《刑法》第159条：“公司发起人、股东违反公司法的规定

未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后

又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年

以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金

额2%以上10%以下的罚金，单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并

对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑

或者拘役。”

（八）《最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的

规定》：“公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者

未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，涉嫌下

列情形之一的，应予以追诉：虚假出资、抽逃出资，给公司、股东、

债权人造成的直接经济损失累计数额在10万元至50万元以上的；虽

未达到数额标准，但具有下列情形之一的：致使公司资不抵债或者无

法正常经营的；公司发起人、股东合谋虚假出资、抽逃出资的；因虚

假出资、抽逃出资，受过行政处罚2次以上，又虚假出资，抽逃出资

的；利用虚假出资、抽逃出资所得资金进行违法活动。”

综上所述，股东抽逃出资不仅要承担被的行政责任，还要承

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担全面履行出资义务、返还抽逃出资本息、对公司不能清偿债务部分

承担补充赔偿责任、相应的诸如利润分配和剩余财产分配请求权及新

股优先认购权被合理限制、抽逃全部出资时股东资格被除名等相应的

民事责任，甚至还要承担刑事责任。

七、《公司法》修改后，在注册资本认缴制下，抽逃出资如

何界定。

除法律法规另有规定外， 新修订后的《公司法》将原有公司注

册资本实缴制改为注册资本认缴制，即股东无需实际缴纳投资款，只

需在公司章程中约定认缴的期限，且该认缴期限公司法亦未做任何强

制性规定，相当于股东可以“无限期”认缴。那么，按照新修订后的

公司注册资本认缴制，是不是意味着股东不会再存在抽逃出资行为

了。

其实，根据修改后的《公司法》规定，有限责任公司的股东以其

认缴的出资额为限对公司债务承担责任；股份有限公司的股东以其认

购的股份为限对公司承担责任。公司作为独立企业法人，享有法人财

产权，股东一旦认缴出资，便不再对其出资享有所有权，而是由公司

享有该部分财产所有权，并以全部财产对公司债务承担责任。股东已

认缴但未实际缴纳的出资实质上成为股东对公司应负的债务。因此，

公司法的修订仅仅是为股东出资提供了一定的空间，股东只需依据公

司章程的约定按其认缴期限和认缴数额缴纳出资，若已如约缴纳则仍

可发生抽逃出资行为。但当股东认缴出资期限很长，在其认缴期届满

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前，若公司发生资不抵债现象，公司债权人可依据上述《公司法司法

解释三》的相关规定，要求未履行出资义务的股东在其出资范围内对

公司债务承担补充赔偿责任。另外，依据《破产法》第四十六条之规

定：“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期”亦可构成股东认

缴出资额期限已到的法律依据，股东应当在该特定条件下依据法律规

定履行其缴纳出资款的义务，而不能依据公司章程约定的认缴期限未

到进行抗辩。所以，认缴制的存在不仅不会造成股东抽逃出资这一现

象的消失，甚至在一定意义上加大了对公司债权人利益的保护，更体

现除了市场经济条件下公司需要良性发展的深远意义。

因此，新修订后的《公司法》不但不会对抽逃出资的认定产生实

质影响，而且所谓的“长期认缴期限”也不会让抽逃出资行为形式化，

因为一旦当公司在认缴期限内发生资不抵债现象，公司债权人完全可

以依据相关法律规定要求股东承担相当于股东抽逃出资后应承担的

法律责任。

股东抽逃出资的形式多样，且辨认存在一定的难度，本文并未穷

尽实践中抽逃出资的形式，只对最为常见且难以区分的两种主要方

式：股东借款及股东“长期对外”投资下抽逃出资的如何有效认定做

相关阐述。股东抽逃出资需要承担相应的法律责任，一定条件下，协

助股东抽逃出资的相关的公司高管人员也应承担抽逃出资范围内的

连带责任。作为公司股东，履行约定的认缴出资是法定义务，而作为

公司高级管理人员，尽职尽责忠实勤勉履行监督管理义务，也是法律

对其严格的规定。

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司法实践中，对抽逃资本往往做如下习惯性处理：要求责任人补

足被抽逃资本；因责任人抽逃公司资金，导致债权人债权不能实现，

要求责任人对债权人承担连带清偿责任；甚至如果抽逃资本导致公司

资本未达到最低注册资本额要求时，此时公司资本显著不足，表明股

东意欲利用较少资本从事力所不能及的经营活动，利用公司独立人格

与股东有限责任，从而直接将风险转移给债权人，此时甚至否定公司

法人人格，揭穿公司人格面纱，由抽逃出资股东承担无限连带责任。

当然，因为抽逃资本而要抽逃股东对公司债务承担任何连带责任

的处理方式和理念，多受人们的批评与责难，因为其也许与股东有限

责任的实质精神相违背。因此，《公司法司法解释（三）》第14条规

定：“公司债权人请求抽逃出资股东在抽逃出资本息范围内对公司债

务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董

事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应

予以支持。”由此，抽逃资本责任人应当对公司债务在抽逃资金范围

内承担责任，而非连带清偿责任。这也就意味着，股东因抽逃出资所

引发的责任，原则上比照出资不实股东责任处理，原则上仍只承担有

限责任，即以抽逃出资额为限承担最终责任。