律师办理离婚继承等婚姻家庭案件程序及方法

律师办理离婚、继承等婚姻家庭案件程序及方法

作者：冠军

律师

第一部分 律师办理离婚案件的技巧及方法

一、律师接待离婚案件需要了解的内容..

律师遇到婚姻案件;可以先倾听当事人进述其婚姻经过、子女养育情

况以及婚后财产情况..之后根据当事人叙述再有针对性的了解以下几个

方面：

1婚姻基础方面..是指当事人双方相识及恋爱的过程以及婚姻关系缔

结的时间、地点等..

2子女抚养方面..是指当事人生育子女的时间、子女的抚育过程;目前

子女的就读情况、对父母感情状态是否知晓、十岁以上子女对父母离婚后

随哪一方的意见等..

3夫妻感情方面..是指当事人双方婚后感情变化过程以及具体事例;

目前双方婚姻生活状况、是否分居等..

4财产分割方面..律师可以分以下10部分了解：

1、 房产情况..购房的时间、地点;所购房产的状态;即现房还是期房..

房产性质;比如;是商品房、售后公房、经济适用房等.. 房产购置时的合

同价格..购置支付房款的来源..若购房时有贷款;可以了解首付情况、贷

款数额、主贷人、截止目前贷款余额的本金..房产证记载的产权人信息..

房产有无其它抵押..该房目前实际居住人情况.. 该房产内的户口情况..

其它房产相关情况..

2、 存款情况..双方名下有无存款;相互是否知晓；有否对方的存、

取款凭条或知悉对方当事人的开户行、账号等；存款的大约数额..

3、 股票情况..双方名下的股票账号的开户证券公司..股票资金账号和股

东代码..目前股市内大约市值..是否以本人的名义开户..

4、 家具电器情况..了解家具电器的大约市值;除非有特别贵重的相

关财物..

5、 贵重金属、物品情况..了解双方持有贵重金属、基金、贵重古玩

字画及其它有较大价值的动产财物的情况..

6、 车辆拥有情况..汽车款型；牌照号；购买时间、有无贷款以及还

贷情况、购买价值；目前车辆车籍所有人及实际使用人；目前车辆市值..

7、 公司、企业股权拥有情况..公司、企业的名称..公司、企业注册

的时间、注册地、注册资金..公司、企业股东人数、持股比例..公司、企

业注册后股金有无变动情况..公司、企业财务情况、上年底会计报表所有

者权益情况..当事人对公司、企业的态度..其它公司、企业相关信息..

8、 其它共同财产拥有情况..

9、 当事人双方婚前财产拥有情况..

10、 双方有无财产约定..

5目前对于婚姻的态度和期望方面..

二、律师代理和起诉

一向法院提起涉外离婚诉讼应准备的材料：

1委托人是中国公民：1、委托人的身份证复印件；2、委托人的

护照及签证复印件；3、委托人签名、并经中国驻所在国领使馆认证的特

别授权委托书；4、委托人签名、并经中国驻所在国领使馆认证的起诉状

如果是原告需提供；委托人签名、并经中国驻所在国领使馆认证的离婚意

见书如果是被告；5、结婚证件如果是原告；委托人身份证、护照认证件

的;律师按程序办理后提交..

2外籍人士：1、经公证、认证的委托人的护照或其它身份证明；2、

经公证、认证的委托人亲笔签名的特别授权委托书..若该委托书为外文版;

应在案件所在地人民法院指定的翻译机构取得翻译件；3、委托人签名、

并经公证及认证的中文版民事起诉状如果是原告；结婚证件原告；委托人

签名、并经公证、认证的离婚意见书被告..

3香港人士：1、经过司法部指定的具有公证人资格的香港律师公证、加盖

中国法律服务香港公司转递章的委托人的身份证件；2、经过司法部指定

的具有公证人资格的香港律师公证、加盖中国法律服务香港公司转递章的

委托人的特别授权委托书；3、经过司法部指定的具有公证人资格的香港

律师公证、加盖中国法律服务香港公司转递章的委托人的中文起诉状原

告；离婚意见书被告；4、结婚证件原告..

4澳门人士：1、经过中国法律服务澳门公司证明的委托人的身份证件；

2、经过中国法律服务澳门公司证明的委托人的特别授权委托书；3、经过

中国法律服务澳门公司证明的委托人的中文起诉状原告； 经过中国法律

服务澳门公司证明的委托人的离婚意见书被告；4、结婚证件原告..

5台湾人士：1、经过台湾地区公证、受理法院所在地公证员协会核证

的委托人的身份证件；2、经过台湾地区公证、受理法院所在地公证员协

会核证的委托人的特别授权委托书；3、经过台湾地区公证、受理法院所

在地公证员协会核证的委托人的起诉状；经过台湾地区公证、受理法院所

在地公证员协会核证的委托人的离婚意见书被告；4、结婚证件..

二限制被告出境..个别地区适用

1、若存在被告出境可能对案件审理造成不利影响的情况;立案时;律师可

向法院申请限制被告出境..律师应询问每次限制出入境的时间;及时提交

延长申请..

2、律师申请限制被告出境;应提交书面申请;并在限制出境申请书上写明

申请人、被申请人基本情况、申请限制出境的事实理由、提交必要相关证

据;以及交缴保证金..

三立案时的注意事项：

1、律师代理离婚案件;一般情况下只能接受委托人一般授权代理.. 如果

由于委托人在国外不方便回国应诉;或委托人在诉讼过程中即将出国;以

及其它特殊原因;委托人不能亲自参加出庭的情况下;委托人可对律师做

特别授权代理;并制作特别授权委托书..特别授权代理的具体办理方式;

律师还应及时与案件承办法官联系;按案件所在地法院的要求办理相关手

续..

2、律师做特别授权代理的;应在授权委托书中载明委托权限;包括但

不限于代为起诉;应诉;承认、放弃、变更诉讼请求;和解;调解;签收法律

文书;上诉等..

3、律师立离婚案件;起诉状应由委托人本人亲自签名..

4、委托人为外籍、港澳台人士且在国内的;若授权委托书未进行公证;

立案时委托人须到场..

5、律师代理离婚案件;应按相关规定收取代理费用;不适用风险代理收费

方式..

6、除港、澳、台;律师接受其他外籍人士委托;相关的法律文件先由该国

律师、公证员公证、由该国外交机构公证后;再交由我国驻外领馆认证..

7、若结婚证件系中国颁发;或港澳台地区颁发;结婚证件应作好相应

的公证、认证、证明等手续..

8、离婚意见书包括以下事项：委托人的姓名、护照号码、身份基本

状况；委托人婚姻缔结的基本情况；委托人对于是否同意离婚的明确态度；

委托人对于子女抚养权归属的明确态度；委托人对于是否提起精神损害赔

偿要求的态度；委托人亲笔签名;并做好相关公证、认证手续..若离婚意

见书为外文格式;在提交法院之前;律师应在当地法院指定的翻译机构做

好翻译工作;并向法院提交外文件原件和翻译件原件..

三、离婚案件中;证据一般包括以下几类：

1、 书证;指以文字、符号所记录或者表示的以证明待证事实的文书..

比如;书信、文件、房产证、还款对账单、遗嘱、判决书等..

注意：律师收集书证、物证应收集原件、原物..收集原件、原物有困难的;

可以复制、拍照;或者收集、节录本;但对复制件、照片、节录本应附证词

或说明;视听材料的收集;应明确其来源..

2、物证;指用物品的外形、特征、质量等说明待证事实的一部分或者

全部的物品..比如;当事人之间馈赠的物品、夫妻之间争吵时砸碎的电脑

等..

3、视听资料;指用录音、录像的方法记录下来的有关案件事实的材料..

比如;用录音机录制的当事人的谈话;用录像机录制的人物形象及其活动;

用电子计算机储存的数据和资料;聊天记录、MS聊天记录、等..

注意： 律师向法院提交录音资料;需注意提交录音源文件;或磁带原件..

对于数码、电子证据;应刻录成光盘;并整理出录音资料的书面文字材料..

律师向法院提交照片;需要注意提交照片的电子源文件或原胶片;并冲洗

或彩打出来;用A4纸按序列粘贴;注明证据名称、拍摄时间、证实内容等..

4、证人证言;指证人以口头或者书面方式向人民法院所作的对案件事

实的陈述..

注意：律师制作调查笔录..被调查人陈述完毕;应由其核对调查笔录;并

签署“以上看过;无误”字样;并签名、注明年月日..若调查笔录多页;被

调查人应在每页签字确认..

5、当事人陈述;指案件的直接利害关系人向人民法院提出的案件事实

和证明这些事实情况的陈述..一般指起诉状、答辩状中的相关内容;及庭

审笔录..

6、鉴定结论;指人民法院指定的专门机关对民事案件中出现的专门性

问题;通过技术鉴定作出的结论..比如医学鉴定、伤残鉴定、房价评估报

告等..

7、其它可以证明案件事实的材料..

四、当事人夫妻关系成立及夫妻感情的证据..

一原、被告身份的相关证据;是指律师应收集：1、 原告身份证、户口

本、户籍誊本、身份证明材料、护照等..2、 被告住所地的相关证明;如

共同居住的房产证、居委会、物业公司证实被告形成居住地的相关证明、

被告的户籍登记情况..3、若委托人或对方当事人是人士的;注意办理

委托人护照的公证、认证手续以及收集对方当事人相关的身份材料..4、

若委托人或对方当事人是港、澳、台人士;注意收集当事人的香港居民身

份证、台胞证等相关身份文件..5、对于不在中国境内的外籍人士人;应提

醒其护照应进行公证认证后寄交国内使用..

二当事人夫妻关系成立的材料;是指：1、 若双方存在事实婚姻关系;

收集证人证言等相关证据； 2、 若双方系国内民政局登记结婚;收集结婚

证;或民政局出具的婚姻关系证明书； 3、若双方系在外国注册结婚;需收

集注册证明书并办理相关公证、认证手续..4、 若双方系在港、澳、台注

册结婚;需要收集相关结婚证明材料以及办理相关的公证、转递、证明等

手续..

三证实当事人双方夫妻感情状况的证据..

如果律师代理原告;可以收集以下材料证实夫妻感情状况： 1、邻居、朋

友、同事的证人证言、调查笔录..2、报警记录、验伤单据、医院的诊断

证明..其它涉及家庭暴力的证据.. 3、离婚协议、、信件、短信..

4、有配偶者与他人同居、或一方存在婚外婚的证据.. 5、收集其它可以

证明夫妻感情破裂的证据..

四对方当事人是否存在过错的证据..

五、子女抚养权归属的相关证据..

一律师收集子女判归女方对其成长有利的证据;可以从以下因素考

虑：1、子女是否尚在二周岁之内..2、女方是否已做绝育手术..3、子女

是否一直跟随女方生活..4、女方工资收入是否相对稳定..5、女方的学历

情况..6、女方的人格、思想素质评价情况..7、男方是否存在不良嗜好;

如赌博、酗酒等恶习的..8、男方是否有过错的..9、十周岁以上的子女的

意愿..10、其它子女随母对其成长有利的因素..

二律师收集子女判归男方对其成长有利的证据;可以从以下因素考

虑：1、女方是否有恶性传染疾病;或有其他重大疾病..2、女方是否长期

在外不回家;不尽抚养义务..3、男方是否已做绝育手术;或丧失、影响生

育能力.. 4、男方是否年纪偏大;再次生育的机率较小.. 5、女方是否有

不良嗜好或其他品质问题.. 6、女方是否有固定收入.. 7、其它子女随父

对其成长有利的因素..

三若当事人或对方当事人另有子女;应注意收集相关证据以及对委托

人获得子女归属权的影响..

六、双方共同财产及分割方式的相关证据..

一不动产分割的;应取得产权证；若取得产权证有困难的;或产权证尚未

办出的;律师可以根据不动产所在地的相关规定调取产权登记信息..并注

意以下问题：

1、 若房地产权利证书上载明有未成年子女之外的第三人的名称;因

房产涉及案外人权益;法院一般不会在离婚案件中处理..

2、若房地产权利设有银行贷款抵押;应调查清楚该套产首付情况以及

婚后还贷情况;并收集最近的还贷对账单据..若购房款涉及婚前财产或涉

及债务或其它抵押;相关证据律师也应收集齐全..

3、涉案房产内有户口;律师应调查清楚户口挂靠人及与委托人的关

系..

4、若当事人双方可能对房产市值有异议的;律师应尽量了解和掌握涉

案房产的市值..律师可以通过查询互联网或走访房产所在地的中介公司

等途径了解以上信息..

5、若夫妻共同房产在国外;律师可准备好相关房地产权利证书的公证、认

证件及翻译件..

二存款..律师应调查了解双方当事人的共同存款情况;即一方或双方

名下的银行存款的基本信息;包括银行账户的开户名、账号、大约的存款

金额;银行所在的地址等..

三股票..律师应调查了解双方当事人的股票情况;即一方或双方名下

的股东代码、资金账户的具体银行、具体股票交易的对账单、资金账户流

水对账单..

注意：1、若不能得到对方当事人的股票交易、资金账户的具体信息;

律师可以委托法院在中央证券结算上海、深圳公司调查、或律师持调查令

调查对方当事人的股票交易详细信息;同时获取对方当事人的股票资金账

户;从而进一步获取对方当事人股票的资金对账单..

2、若当事人双方或一方不是以自己名义开户炒股;律师可以建议当事人收

集代炒证据;另案提起财产所有权诉讼..

四家具、家电；贵重金属、基金、贵重古玩字画；较大价值的财物..

律师可建议当事人制订财产清单或制订相关表格详细列明..

注意：若相关动产容易灭失;或者一方有可能转移、隐匿;律师可以建议委

托人采取摄像、证人证言等证据保全措施以固定相关证据..

五车辆.. 若当事人双方拥有车辆;律师应向委托人索取行车证或其它

可以证明共有车辆的证据;并调查了解车辆有无贷款、主贷人、车主记载、

贷款余额本金、车辆上于何地牌照、车辆现值等信息;并应询问目前车辆

的实际使用人..

六股权..律师应向委托人询问当事人双方名下的公司、企业的名称;并

根据当事人提供的信息到相关工商行政管理局查询公司、企业内档;打出

基本信息;并应掌握下列材料：

1、公司、企业申请设立的申请人；2、公司、企业设立时的股东名册、持

股比例;注册资金；3、公司、企业注册资金的变动情况；4、公司、企业

年检的会计报告、及会计报表;包括资产负债表、利润分配表..5、公司股

权变动情况..6、律师在收集以上工商材料时;注意收集公司的基本账户和

非基本账户信息;以便在需要时进行资金查询；7、其它应当了解的情况..

七、庭审质证阶段

一 律师在质证时;应注意;下列证据不能单独作为认定案件事实的依

据：

1、 未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；2、 与一方

当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；3、 存有疑点的视听

资料； 4、 无法与原件、原物核对的复印件、复制品； 5、 无正当理由

未出庭作证的证人证言..

二律师就数个证据对同一事实的证明力;可以参照下列原则判断：

1、 国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其

他书证；

2、 物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证;

其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言；

3、 原始证据的证明力一般大于传来证据；

4、 直接证据的证明力一般大于间接证据；

5、 证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言;

其证明力一般小于其他证人证言..

八、庭审辩论阶段

一若律师发现对方当事人有重婚的、有配偶者与他人同居的、实施家

庭暴力的及虐待、遗弃家庭成员等情形之一;从而导致离婚的;可以建议委

托人请求损害赔偿“损害赔偿”;“损害赔偿”包括物质损害赔偿和精神

损害赔偿..

二若发现对方当事人隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产;或伪造债

务企图侵占另一方财产的;

1、律师可以在分割夫妻共同财产时;建议委托人申请法院对隐藏、转移、

变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方少分或不分财产..

2、离婚后才发现的;可以向人民法院提起诉讼;请求再次分割夫妻共同财

产..

三如律师发现委托人离婚后生活困难;可以建议委托人请求对方经济

帮助.. 一方离婚后没有住处的;属于生活困难.. 帮助的形式;可以是房

屋的居住权或者房屋的所有权..

四若当事人双方书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有;

律师发现当事人因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务

的;离婚时可以建议当事人向另一方请求补偿..

五律师发表第二轮辩论意见时;应针对第一轮对方当事人的辩论意见

进行辩论;辩论意见应具备逻辑性和层次性..

九、其他应注意的问题

一庭审结束的三个工作日之内;律师应向法院提交书面代理意见;并

附卷一份..之后要与法院联系;确定代理词是否收到..

二人民法院作出的生效的离婚判决中未涉及探望权;律师可以建议当

事人就探望权问题单独提起诉讼..

第二部分 律师代理继承案件的技巧和方法：

一、需要了解的情况：

1当事人家庭成员组成情况..大致包括第一顺序与第二顺序继承人的

人选;是否有法定继承人之外的其他权利人;如受遗赠人、遗赠扶养协议的

扶养人、有继承权利的胎儿以及是否存在转继承以及代位继承的情况..

2遗嘱订立情况..指律师要清楚系争遗嘱的形式是否合法有效、被继

承人是否前后立有多份遗嘱、是否有公证遗嘱、需要见证人在场的遗嘱其

见证人是否适格、遗嘱是否为生活困难又没有经济来源的继承人保留必要

的份额等..

3遗产继承开始后的遗产处理情况..是指是否有继承权人放弃继承以

及丧失继承权的情形发生..

二、继承案件需要准备的证据

1相关人员是适格继承权人的证据..

2遗嘱的形式及内容是否完全合法有效的证据..

3前后多份遗嘱是否存在冲突以及它们效力顺序先后的证据..

4被继承人的合理债务是否存在的证据..

第三部分 律师代理子女抚养权变更案件 的技巧和方法

一、需要了解的案件事实：

1原离婚协议或者判决书对子女抚养权的约定或者判决情况..了解原

离婚协议或者判决书对子女抚养权的约定或者判决情况;子女抚养权现状

的成因有充分的认识..

2子女生活教育现状以及子女现在的态度..是指律师要清楚一方提出抚养

权变更之诉的理由是什么;现在是否确实存在由对方抚养会严重不利于孩

子健康成长的情形..

3现有证据情况..要求律师结合当事人的变更原因;搞清楚现在的证

据是否充分;以便给当事人合理的建议;制定科学的诉讼策略..

二、离婚后子女抚养权变更案件证据

1对方抚养孩子对孩子健康成长明显不利的证据..

2我方当事人对孩子健康成长有利的证据..