律师如何制定代理方案

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律师如何制定代理方案

律师如何制定代理方案

作者简介

胡军辉，上海建纬（长沙）律师事务所律师，湘潭大学法学

院教授、博导。

代理律师处理法律纠纷，取胜的关键在于制定成熟完备的诉

讼代理方案。诉讼代理方案是指代理人根据当事人的诉讼目的，

围绕案件事实、证据情况、法律关系、经济状况等相关因素进行

综合分析，制定出如何处理案件的宏观实施计划。

诉讼是一个复杂的案件处理过程，涉及证据的收集、事实的

分析认定、管辖法院的选择、文书的撰写、程序的设计和推进、

结案方式的预测等诸多环节。如此复杂的诉讼程序需要有统一的

行动方案，各个阶段的工作、各个环节的任务应当明确并相互配

合，共同构成一个有机整体。制定代理方案最直接的目的就是为

了规范和指引案件处理。据笔者代理经验，代理方案应当包括以

下几个重要部分：

01

结案方式设置

案件的结案方式具有多种形式，在现行法律体系下，案件的

结案方式可分为仲裁裁决、仲裁调解、诉讼判决、诉讼调解、非

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诉谈判等结案方式。在代理方案制定时需要结合案件的具体情况

设置案件的结案方式。案件的结案方式由当事人的诉讼目的决

定，同时受到案件主客观因素的综合影响。比如代理一起房屋征

收补偿案件，诉讼当事人的主要目的是为了获得更多的补偿款，

因此经济收益就是制定代理方案时要考虑的核心要素，与此相对

应，在结案方式的选择上就可以考虑更具灵活性的调解方式结

案。假如代理人已通过诉讼确认征收程序违法，然后主张国家赔

偿，则所有的法律收益都要经过严格的庭审程序，并将置于与案

件相关的所有人员的监督之下，在经济上大幅放宽的难度就相当

大，而通过调解方式结案时，在补偿数额上则更具灵活性，从而

更容易实现当事人的诉讼目的。此外，在当事人对结案时间具有

迫切需求时，就可以考虑将结案方式定位为和解。

02

诉讼阶段设置

在通常情况下，案件的诉讼阶段包括一审程序、二审程序、

再审程序和执行程序。代理人在制定代理方案时应当立足现有程

序体系来进行思考，通盘规划案件的诉讼阶段。代理人在设置一

审诉讼程序时就应当为后续的执行程序做好准备，比如在一审程

序启动时设置有利于后续执行程序的财产保全措施。当事人如果

想要将程序尽量拉长，案件结案时间尽量拖延，代理人就可以在

诉讼程序中申请鉴定，行使上诉的权利，争取发回重审的机会，

尽量不选择和解结案等。

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03

诉讼程序设置

能够启动案件的程序通常具有多元性，并且不同救济程序的

构成要件有所区别，诉讼效果也会有所区别。比如在违约与侵权

竞合的案件中，当事人可以选择主张侵权责任或者违约责任，但

不同的诉讼主张应当具备的要件事实基础不同，举证责任分配也

不同，此时就要根据己方的证据情况及举证责任来选择到底选择

主张违约责任还是侵权责任。在多元的程序体系中，有些程序相

对复杂但成本较低，如行政诉讼；而有些程序相对简单但风险较

大，如仲裁程序相对简单，但一裁终局，缺乏有效的后续救济程

序，风险极大。不同的救济程序在具体的案件中扮演的角有一

定区别，有些程序属于解决纠纷的主程序，有些程序属于收集证

据、拖延时间、争取谈判平台的辅助程序。在制定代理方案时需

要将不同的程序进行合理的定位。在司法实践中，解决一个案件

可能同时需要启动多种救济程序，此时不仅需要设置复杂的救济

程序体系，同时还需要协调好不同程序的关系，将不同的程序进

行合理的定位。

04

管辖设置

管辖利益在形式上属于程序利益，但背后实际上涉及诸多实

体利益的分配，比如当事人在不同地域的法院进行诉讼，所要承

担的时间成本、精力成本以及其他开支不一样。代理人在不同的

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法院进行诉讼，与法官进行沟通的难易程度也可能不同。本地法

院通常情况下会有交流上的便利，外地法院沟通相对更难。此

外，不同的级别管辖对案件的审理也会产生同的影响。在代理行

政诉讼案件时，受案法院审级越高，受地方政府行政干预的可能

性就越低，但是审级越高可能产能的`差旅成本就会越高。管辖法

院的选择具有一定的灵活性，具有多个管辖法院的案件，代理人

可从不同的视角切入提起诉讼，选择最具有优势的管辖法院。

05

证据的收集和提交设置

当事人在诉讼过程中具有多次提交证据的机会，如原告可以

在提起诉讼时提交证据、举证期限内提交证据、随时提交新证据

和反驳证据等。在不同阶段提交不同的证据在诉讼中产生的效果

有一定区别，因为过早将关键证据提交给对方，对方有更多的时

间进行抗辩准备。此外，证据的收集是一个持续的过程，随着案

件的推进，当事人所掌握的证据会越来越多，对案件的认识会越

来越深刻。代理方案应当将证据的收集和提供也作为重要的组成

部分。

06

诉讼主体及其他相关元素的设置

诉讼主体的选择是诉讼方案中非常重要的因素。诉讼主体涉

及案件的管辖、案件的送达、案件的责任承担、案件的证据提交

等诸多环节。诉讼主体的选择与设置涉及原告、被告以及第三人

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等。诉讼方案中对诉讼主体的设置不仅应当考虑各个主体的角

定位，还需要明确各个具体程序中各主体所应当承担的角。比

如，有些行政案件中将县、市级人民政府作为被告或者将县、市

级人民政府签发的规范性文件列为审查对象，就可以将案件的审

级提到中级人民法院。在继承案件中，在继承主体多元、管辖法

院多元的情况下，可以选择最为有利的诉讼主体设置案件的受案

法院。此外，诉讼代理方案还应当考虑其他相关元素，从而使得

诉讼代理方案成为一个统一的有机整体。

除以上因素外，诉讼代理方案的制定还需要对案件有关的其

他因素进行考量，如案件当事人的背景情况、案件所处的特定司

法政策及行政政策、案件可能引发的社会影响等，只有将所有因

素进行通盘考虑才能制定出最佳的代理方案，而只有最佳的代理

方案才能最大程度实现案件当事人的诉讼目的。

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