张化故意伤害案——聚众斗殴致人死亡的应如何定罪

张化故意伤害案——聚众斗殴致人死亡的

应如何定罪

一、基本案情

被告人张化，男，1979年11月25日出生，无业。1998

年9月2日因犯罪被判处有期徒刑七年，2004年5月

20日刑满释放。因涉嫌犯故意杀人罪于2006年12月8日被

逮捕。

湖北省武汉市人民检察院以被告人张化犯故意杀人罪

向武汉市中级人民法院提起公诉。

被告人张化辩称其没有杀害王飞的故意。其辩护人提

出，张化与死者王飞素不相识，无任何个人恩怨，张化参与

此次犯罪系受他人相邀，出于义气，一时冲动所为，请法庭

酌情予以考虑。

武汉市中级人民法院经公开审理查明：

2006年9月20日22时许，在湖北省武汉市打工的莫仁

到该市高雄路92号程遗忠开的发廊做保健时，因琐事与服

务员发生争执，遭程遗忠、祝龙、丁明杰的殴打后离开。程

遗忠邀李志成等三人携带三把前来，并与被告人张化和

祝龙、丁明杰及张天福守候在发廊以防对方报复。次日凌晨

2时许，程遗忠让李志成等三人回去休息。与此同时，莫仁

将被打之事告知被害人王飞并请王出面为其讨要医药费。凌

晨4时许，王飞纠集十余人和莫仁乘出租车来到该发廊，程

遗忠见状再次打李志成电话，李便将该情况告知高勇强，同

时带领三人携一同乘坐高驾驶的轿车赶到发廊。见到王

飞等人后，李志成等三人持下车追砍，程遗忠、张化、

祝龙、丁明杰及张天福等人也上前追打，在此过程中，张化

持匕首捅刺王飞的左腿胭等处，其他人连砍王飞背部等处数

刀，后均逃离现场。王飞因胭动脉、胭静脉破裂，致急性失

血性休克而死亡。

武汉市中级人民法院认为，被告人张化伙同他人聚众斗

殴，致人死亡，其行为已构成故意杀人罪。张化虽系受人之

邀，是一时冲动所为，但其是致人死亡的直接凶手，且系累

犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百

九十二条第二款、第二百三十二条、第五十七条第一款、第

二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条的规

定，以故意杀人罪判处被告人张化死刑，剥夺政治权利终身。

一审宣判后，被告人张化提出上诉，其上诉理由是，王

飞的致命伤非其一人所为；其不是故意杀人；原判量刑过重。

湖北省高级人民法院经审理认为，被告人张化伙同他人

聚众斗殴，致人死亡，其行为已构成故意杀人罪，且情节恶

劣，后果严重。关于致命伤不是张化所致的辩解、辩护意见，

经查，技术审核意见书证实致命伤为左胭窝外侧上方创口之

损伤，该损伤为单刃刺器刺切形成。根据张化及同案犯的供

述，可确定作案现场只有张化持匕首捅刺了王飞左胭窝。故

该辩解、辩护意见不能成立。关于张化不是故意杀人的辩解

意见，经查，根据我国刑法的相关规定，在聚众斗殴中致人

死亡的，构成故意杀人罪。故该辩解意见不能成立。依照《中

华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规

定，裁定驳回上诉，维持原判，并依法报请核

准。

经复核认为被告人张化在聚众斗殴中，持

匕首故意伤害他人身体，致人死亡，其行为已构成故意伤害

罪。张化是致人死亡的直接凶手，犯罪情节恶劣，罪行极其

严重，且系累犯，应依法从重处罚。第一审判决、第二审裁

定认定的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。审判程序

合法。但将被告人张化故意伤害的犯罪行为定性故意杀人罪

不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十九条

和《关于复核死刑案件若干问题的规定》第二

条第二款以及《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二

款、第二百三十四条、第五十七条第一款、第二十五条第一

款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条的规定，判决

如下：

1．撤销湖北省高级人民法院（2008）鄂刑一终字第62

号刑事裁定和湖北省武汉市中级人民法院（2007）武刑初字

第144号刑事附带民事判决中认定被告人张化犯故意杀人罪

的定罪量刑部分。

2．被告人张化犯故意伤害罪，判处死刑，剥夺政治权

利终身。

二、主要问题

1．聚众斗殴致人死亡的是否一律认定为故意杀人罪?

2．被告人张化具有明显的伤害故意，而造成了被害人

死亡的后果，应如何定罪?

三、裁判理由

本案的争议点在于，聚众斗殴致人死亡，是否一律认定

为故意杀人罪?被告人张化捅刺被害人王飞并致其死亡

的行为应认定为故意伤害罪还是故意杀人罪?对此，本案在

审理过程中曾有三种不同的意见：

第一种意见认为，刑法第二百九十二条第二款规定，只

要发生了死亡后果，就应当认定为故意杀人罪，而不论行为

人对该死亡结果是否有杀人故意。张化的行为造成被害人死

亡，应认定为故意杀人罪。

第二种意见认为，刑法第二百九十二条第二款并非不要

求行为人有杀人故意或者伤害故意，只是由于聚众斗殴所具

有的暴力性使得行为人对重伤结果或者死亡结果的发生均

有概括性认识。张化是在同案犯手持将被害人砍倒在

地、被害人受伤流血的情况下，捅刺并致被害人死亡，

反映出张化明知自己的行为可能会致被害人死亡，并且放任

这种结果的发生，因此张化在主观上具有杀人故意，应构成

故意杀人罪。

第三种意见认为，聚众斗殴中出现重伤或者死亡后果

的，应当依照刑法规定的故意伤害罪或者故意杀人罪的具体

构成要件定罪处罚。本案中，张化具有明显的伤害故意，虽

致人死亡，仍应认定为故意伤害罪。

（一）聚众斗殴致人死亡，不应一律认定为故意杀人罪。

首先，刑法第二百九十二条第二款规定：“聚众斗殴，

致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十

二条的规定定罪处罚。”从字面上理解，本条款对“致人重

伤、死亡”与“依照本法第二百三十四条、第二百三十二条

的规定定罪处罚”并未规定为严格的一一对应关系，即不能

理解为聚众斗殴“致人重伤的，依照本法第二百三十四条的

规定定罪处罚；致人死亡的，依照本法第二百三十二条的规

定定罪处罚”。从立法本意上讲，刑法第二百九十二条第二

款的规定只是表明聚众斗殴中出现重伤或者死亡后果的，不

再成立聚众斗殴罪，而应转化定罪，即认定为故意伤害罪或

者故意杀人罪，但具体以何罪论处应当根据案件证据结合刑

法规定进行确定。

其次，根据犯罪故意的具体内容进行定罪是主客观相一

致定罪原则的要求。罪状虽是对具体犯罪构成要件的描述，

但并非所有罪状都会把全部构成要件详细列明，分则中就存

在大量只规定了行为方式或者罪名的简单罪状。刑法第二百

九十二条第二款的罪状部分虽未明示罪过要素，但这并不意

味着模糊了罪过认定。在认定犯罪成立与否的过程中，仍应

在满足客观要件的基础上对行为人的主观罪过进行考察，才

能将犯罪行为或者危害结果归责于行为人，进行准确定罪。

聚众斗殴致人死亡时，准确认定行为人的主观故意就成为正

确定罪的必然前提，也是主客观相统一的定罪原则的内在要

求。具体而言，聚众斗殴中发生致人死亡结果时，应当在判

断死亡结果是否是行为人实施的犯罪行为所致的基础上，判

断行为人对死亡结果所持的主观心态。行为人只能对有杀人

故意（包括直接故意杀人和间接故意杀人）的行为承担故意

杀人的罪责；行为人仅有伤害故意时，虽致被害人死亡，也

只能承担故意伤害（致死）的罪责。据此，死亡结果虽是行

为人所致，但不能仅凭结果发生来认定行为人的犯罪故意内

容，也即不能说致人死亡就有杀人故意，没有致人死亡的就

没有杀人故意。

最后，聚众斗殴致人死亡时，根据行为人所具有的不同

的主观故意而分别认定为故意伤害罪或者故意杀人罪，不仅

可能而且必要。虽然伤害故意与杀人故意的区分一直以来都

是司法实践中认定的难点，这一难点不仅存在于聚众斗殴转

化定罪中，也包含在其他共同犯罪和单独犯罪中。只不过，

聚众斗殴的多人参与以及互殴性质，势必在一定程度上加大

了伤害故意与杀人故意的区分难度。但是，诉讼证明的难易

程度不应成为“聚众斗殴致人死亡的一律认定为故意杀人

罪”的理由。在一般的故意杀人或者故意伤害案件中，公诉

机关必须出示证据证明行为人的具体罪过，行为人可以“无

杀人故意或者伤害故意”为由主张无罪或罪轻辩护；但如果

在聚众斗殴转化定罪中，公诉机关则无须对罪过进行举证，

行为人亦不可以罪过为由进行辩护，这显然是不合理的，也

不符合刑事诉讼规则。而且，聚众斗殴致人死亡时，区分故

意伤害（致死）罪与故意杀人罪对于量刑意义十分重大。一

则二者的法定刑顺序不同（故意杀人罪的法定刑为：死刑、

无期徒刑、十年以上有期徒刑；故意伤害致人死亡的法定刑

为：十年以上有期徒刑、无期徒刑、死刑），势必导致法官

在量刑时的优先考虑顺序不同，难免会出现“同一事实，定

罪不同、量刑结果亦不同”的实质不公正；二则虽然故意伤

害（致死）罪与故意杀人罪最高法定刑均为死刑，但由于故

意伤害（致死）罪的主观罪过轻于故意杀人罪，故意伤害罪

在死刑适用标准的把握上会更为严格。如不能正确认定罪

名，很可能会导致不当地适用死刑。

综上所述，聚众斗殴中出现死亡后果的，应当依照刑法

规定的故意伤害罪和故意杀人罪的构成要件，结合具体案件

事实，在准确认定行为人主观罪过基础上正确定罪，而不能

简单地以结果定罪。

（二）被告人张化只有伤害故意，虽致人死亡，仍成立

故意伤害罪。

首先，被告人张化主观上具有伤害故意而非杀人故意。

区分伤害故意与杀人故意时，不能仅凭被告人口供，而应结

合客观证据许综合各种事实因素进行考察。通常我们可以借

助于行为人对犯罪工具的选择（是事先准备还是随手取得）、

凶器的杀伤力度（杀伤力度较大的支、等还是日常生

活所用的棍棒、小刀等）、打击部位（头、胸等要害部位还

是四肢等非要害部位）、打击力度（创口大小及深度等）、打

击次数（反复多次攻击还是殴打一次立即停止）、案件起因

（蓄意报复还是只为逞强好胜）等情况具体分析认定。需要

注意的是，聚众斗殴系相互殴斗，一方使用的凶器及暴力手

段直接影响到对方的行为方式及力度强度。以犯罪工具是否

属于致命凶器为例，在普通行凶犯罪中，行为人持或者

支等杀伤力度非常大的凶器进行攻击时，杀人故意较为明

显；但是在聚众斗殴中，由于斗殴一方除了有攻击意图外，

防备对方也是重要因素，因此不能仅凭凶器或者打击力度等

部分客观事实就认定行为人有杀人故意。本案中，张化携带

匕首的本意是防备对方前来报复，在之后的事件发展中，莫

仁纠集了被害人王飞等十余人携带钢管前来报复挑衅的事

实也间接印证了张化等人携带凶器确有防备意图在其中。所

以不能简单地以张化携带了匕首并参与到聚众斗殴中来就

认定张化具有杀人故意。而且在聚众斗殴的整个过程中，张

化捅刺次数少（不超过两下）、捅刺部位为非要害部位（左

腿胭，通常认为腿部并不属于人的致命部位）、捅刺力量不

大（创道仅深及胭窝内侧皮下），均反映出张化只有伤害他

人身体健康的主观故意。

其次，被告人张化对被害人的死亡后果持过失心态，符

合故意伤害致死的主观特征。本案中，我们认为张化应当承

担故意伤害致死的刑事责任，主要理由如下：（1）张化预见

到了死亡结果可能发生。在案证据反映，程遗忠等人殴打莫

仁在先，程唯恐莫人前来报复，故邀约张化等人在发廊等

候。程为此准备了三把，张化亦携带一把匕首。从纠集

的人数、犯罪工具的选择及凶器的杀伤力度来看，张化应当

预见到如果对方前来报复闹事，双方会产生激烈的暴力冲

突，人员伤亡在所难免。当张化目睹数人手持凶器追赶被害

人王飞，并且已有同案被告人手持将王飞砍倒在地、王

飞受伤流血的情况下仍持匕首朝王飞的左腿奈捅刺，就足以

反映张化应当预见到了自己的行为可能致被害人死亡。（2）

张化对死亡结果的发生是出于过于自信的过失（即有认识的

过失）而非间接故意。过于自信的过失与间接故意在认识因

素上均表现为预见到了危害结果可能发生，二者的主要区别

在于：过于自信的过失的行为人不仅不希望结果发生，而且

认为凭借一定的主客观条件可以避免危害结果的发生，因此

在客观上通常表现为犯罪行为有所节制或者行为人有意识

地利用了避免结果发生的条件；而间接故意的行为人对危害

结果的发生表现为漠不关心、毫不在意，放任其发生。本案

中，一方面，张化并非积极主动地追求对王飞的报复、攻击，

张化是在王飞被他人追打到他所处的位置时才动手，捅刺位

置距离（聚众）斗殴的主要场所稍远，且没有主动追赶、攻

击王飞；另一方面，张化在实施加害行为时是有所节制的。

张化捅刺王飞两刀，其中第一刀是否伤及到王飞尚不能

确定，且仅捅两刀后就主动停手；张化选择的捅刺部位为左

腿奈，一般人恐怕都不会认为用刀捅刺腿部会致人死亡；从

创道反映其捅刺力度并不大。也正是因为张化在实行行为时

所试图对死亡结果发生的危险的控制，表明了其并不是不计

后果的恣意行为，并不希望追求或放任王飞死亡结果的发

生。

综上，由于立法对聚众斗殴犯罪的转化犯规定得比较原

则，审判实践中存在不同理解是正常的，但对此加以规范，

明确处理原则和标准是必要的。本案一审判决和二审裁定以

发生死亡结果为由认定被告人张化的行为构成故意杀人罪，

与案件事实不符，经复核认为张化的行为应成

立故意伤害罪，并依法予以改判是正确的。

（撰稿：刑三庭 薛美琴 审编：最高人

民法院刑三庭 戴长林）

来源：《刑事审判参考》2009第4集（总第69集）