关于加强中国刑法与国际刑法的协调与衔接的建议

近年来，愈演愈烈的国际犯罪严重危及到国际社会的安

全与发展，因而加强对国际犯罪的防范和打击，已成为国际

社会所必须面对的一项严肃的课题。应该说，迄今为止，国

际社会已经为严密预防和惩治国际犯罪的法网作了不懈的努

力。但是，由于当今世界各国在文化传统、社会政策、经济

发展等方面的差异，导致国际社会在惩治国际犯罪方面，很

难达成协调一致的全球一体化的刑事法律规范，即使是已经

达成的国际公约，如果没有国内法的支持和呼应，其效力往

往也会大打折扣，甚至无法得到执行。为了满足打击国际犯

罪的现实需要，世界各国普遍加强了惩治国际犯罪的国内立

法举措，为惩治其境内的国际犯罪提供了法律依据。 中国在

惩治和防范国际犯罪方面一向重视和努力。建国后不久，中

国就明确承认1946年12月11日联合国大会关于禁止和制裁

反和平罪、战争罪和反人道罪的决议，并在远东国际军事法

庭对日本战犯的审判中发挥了重要的作用。此后，中国又陆

续加入了《防止及惩治灭绝种族罪公约》等一系列同国际犯

罪作斗争的国际条约。为了更好地履行国际义务，进一步严

密打击国际犯罪的刑事法网，1997年较为全面地修订的《中

华人民共和国刑法》在许多方面均较过去更加明确地规定了

惩治国际犯罪的诸多刑事法律规范。例如：我国刑法关于罪

刑法定原则、普遍管辖原则、战争犯罪、犯罪、环境犯

罪、恐怖犯罪等的规定，就从不同的角度体现了国际刑法规

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范的内容。但也毋庸讳言的是，中国关于国际犯罪的刑事立

法还存在不少缺陷，因而未能充分发挥其惩治与防范国际犯

罪的效能。本文拟对中国现行刑法典在体现国际刑法方面存

在的问题以及加强中国刑法与国际刑法协调与衔接的措施进

行研究。

一、中国现行刑法典在体现国际刑法方面存在的问

题

从目前的现状来看，中国刑法在与国际刑法的协调

与衔接方面还存在不少缺陷，主要表现在以下几个方面：

第一，中国刑法与国际刑法规范之间的关系不明确。

对于中国加入的国际刑事法律规范，是直接适用，还是通过

转化的方式将国际刑事法律规范转化为国内法再适用？当中

国刑法与中国所加入的国际刑法规范相矛盾时，是优先适用

国内法还是优先适用国际刑法规范？“政治犯”的范围包括

哪些？这些问题在中国刑法中尚未予以明确。同时，中国刑

法中的死刑制度也还与死刑适用的国际标准相差较大。

第二，中国刑法典第9条规定：“对于中华人民共和

国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国

在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。”

根据这一规定，应当在中国刑法典分则中规定相应的国际罪

行。但遗憾的是，中国刑法典分则规定的国际犯罪屈指可数。

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而对于尚未明文规定的国际犯罪，根据刑法典第3条确定的

罪刑法定基本原则，就不得定罪处刑，因而中国刑法典第9

条规定的“适用本法”就等于纸上谈兵，既不能承担有关条

约义务，也不能真正行使对国际犯罪的刑事管辖权。

第三，中国已加入的国际条约中规定了侵略罪、反

和平罪、灭种罪、反人道罪、种族歧视罪、海盗罪、扣留人

质罪等国际犯罪，但中国刑法对于发生在中国境内的上述犯

罪行为，没有专门加以规定，虽然可以将上述有些行为视为

杀人、放火、决水、、爆炸、伤害、抢劫、劫机、

等犯罪适用中国刑法进行追究，但上述国际罪行的内涵远非

是这些国内刑法中的罪名所能涵盖的。而且也有些行为也无

法归入这些犯罪中，因而成为“法无明文规定”的情形，如

灭绝种族罪、种族歧视罪、种族隔离罪等，因没有专门的法

条规定，而难以予以追究惩处，即使将之勉强归入现有罪名

中处罚（如将种族灭绝罪作为故意杀人罪来处罚，将奴役罪

纳入非法拘禁罪或者强迫职工劳动罪中处罚），亦显然有罚不

当罪之虞，与这些犯罪之严重危害性远不相称。

二、加强中国刑法与国际刑法协调与衔接的措施

国际刑法的理论与实践充分表明，国际刑法规范作

用的发挥，在一定范围内，在相当程度上，要依赖国内刑法

的配合。有关国际犯罪的公约一般都要求各缔约国依照本国

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宪法制定必要的法律对国际犯罪采取相应的、有效的惩罚措

施，并按照其国内法律的规定防止和惩治国际犯罪。目前，

对绝大多数国际犯罪分子的惩罚还只能由具体国家的司法机

关来进行。在国际社会还没有完善的直接执行机制的现实条

件下，对大部分国际犯罪分子的惩罚仍需要依靠有关国家的

司法机制进行。也就是说，一个国家在处理国际犯罪案件时，

首先是要从其国内法中去寻依据，而不可能仅仅依据国际

条约。 离开了有关国家国内刑法关于刑罚及其具体适用的规

定，单纯依照国际刑法规范，是难以切实有效地追究国际犯

罪的刑事责任的。而我国刑法在与国际刑法的协调与衔接方

面又存在着上述问题，这些问题的存在足以使我国承担的惩

治国际犯罪的义务无法得到切实的贯彻落实。所以，我认为，

现阶段亟需对我国刑法加以完善，使之与国际刑法能有效地

协调与衔接，具体说来，可以从刑法总则和分则两个方面予

以完善。

（一）完善中国刑法总则的有关规定

1、理顺并明确中国刑法和国际刑法规范之间的关系

当国内法规定与中国所承担的条约义务发生冲突

时，应如何处理？关于国内法同国际法之间的关系，中国《宪

法》没有明确规定。1990年4月27日，中国代表在联合国禁

止酷刑委员会上回答问题时声明《禁止酷刑公约》的适用是

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基于国际法优于国内法的原则，条约直接对中国有效，若违

反其规定，同样视为中国国内法所规定之犯罪，公约的规定

可直接适用于中国。据此，我们可以主张，中国在处理国内

刑法同国际刑法规范冲突时，也应实行国际刑法规范优先的

原则。这一原则应当贯彻到所有中国已经签署或者加入的国

际条约，亦即中国已正式承诺遵守的国际刑事法律规范可以

直接适用于中国。

2、坚持普通刑法与特别刑法相结合的原则

国内刑法生效后，国际社会基于现实的需要而确认

了一些新的国际犯罪行为，国家为了保证法律的相对稳定性

而不能随时修订其国内刑法，但国家应履行的国际义务不能

因此而免除。我们认为，较为及时、有效的办法是，一方面，

国家应在其普遍刑法中宣布凡该国缔结或加入的国际条约中

规定的国际犯罪，在国内法中尚未规定的，应参照国际条约

的有关规定来处理；另一方面，制定具有针对性的特别刑法

来打击新的国际犯罪。

3、限定“政治犯”的范围

由于“政治犯罪”的概念模糊不清，很多犯罪分子

利用各国的政治观点不同，在实施犯罪后逃往他国，给自己

的犯罪行为披上“政治犯罪”的外衣，寻求庇护，这使得许

多犯罪得不到应有的惩罚。为了有效打击国际犯罪，一些国

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际性文件确立了 “政治犯罪例外”的原则。 中国并不否认

“政治犯罪”的存在，并承认“政治犯不引渡原则”。但是，

在中国的《宪法》、《刑法》以及其他刑事立法中均没有使用

“政治犯罪”这一术语，更未提供辨别此类犯罪的标准。所

以，我们认为，在中国刑法中应当尽可能明确“政治犯罪”

的范围，特别是应当将国际公约中“政治犯罪例外”的内容

在国内刑法典中加以明确体现。

4、完善中国的死刑制度

迄今为止，一些国际规范性文件树立生命权的特殊

保护观念，确立严格限制并逐步废除死刑的目标，并确立了

一系列死刑适用的国际标准，如死刑适用的范围为最严重的

犯罪；任何人只要其在犯罪时未满18岁，便不得被判处死刑；

对孕妇或新生婴儿的母亲、精神病患者不得执行死刑等等。

中国刑法典应当从以下几个方面予以完善：（1）较大幅度地

减少适用死刑的罪名，在中国尚不具备废除死刑条件的现阶

段，应将可以判处死刑的犯罪加以严格控制，只对特别严重

的危害国家安全罪、危害公共安全罪、军职罪和侵犯公民生

命权利的犯罪适用死刑，而对经济犯罪、职务犯罪等的死刑

可以废除；（2）严格而合理地限制适用死刑的对象，中国刑

法典第49条规定：“犯罪时候不满十八周岁的人和审判的时

侯怀孕的妇女，不适用死刑。”由于“怀孕的妇女”前加上了

“审判的时候”这一限制，使得在司法实践中对这一规定产

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生了认识上的分歧，对此需要从立法上进一步加以明确；（3）

完善死刑的减刑制度，中国刑法应当加大对死刑减刑的力度，

除实行死缓制度外，还应规定对死刑可直接减为无期徒刑或

有期徒刑，以充分体现中国惩办与宽大相结合、惩治与教育

相结合的刑事政策；（4）增设死刑的赦免制度，这不仅能体

现中国的“慎刑”政策，而且还能进一步限制死刑的适用。

（二）完善中国刑法分则的有关规定

凡是中国已经缔结或者参加的国际条约中所规定的

国际罪行，在中国刑法中尚无相关条款的，均应该以刑法修

正案的方式增补为新罪并纳入刑法典，或者以特别刑法的方

式增设为新罪并在刑法典修订时纳入刑法典分则的有关章节

之中。这样便可建立一个完整惩治国际犯罪的国内法律体系。

只有将有关国际条约的内容作为国际犯罪国内立法的渊源，

并在国内刑法典中予以体现，才能有效地打击国际犯罪。关

于完善中国刑法典分则中的国际犯罪规范，我认为，中国刑

法应根据有关国际公约的规定，增设酷刑罪、增设灭绝种族

罪、增设种族隔离罪、增设种族歧视罪、增设非法获取和使

用核材料罪等国际罪行。

总之，加强国际国内立法打击国际犯罪已经刻不容

缓，鉴于国际犯罪的特殊性和复杂性，一方面，在适用法律

上应当坚持将国际条约、国际习惯和国内法的相关规定有机

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结合起来；另一方面，又要注意在制定国内法律时既要遵循

国际刑事法律规范的有关规定，借鉴外国的先进立法经验的

同时，还要充分考虑到本国的现实情况。只有将国际刑事法

律规范、外国的立法经验与中国的客观现实及其发展进步需

要有机地结合起来，才能制定出能满足惩治国际犯罪现实需

要的较为科学完善的中国国内立法，以有效预防和惩治国际

犯罪。

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