最新国家开放大学电大本科《合同法》论述案例分析题题库及答案（试卷号1044）

最新国家开放大学电大本科《合同法》论述案例分析题题库及答案（试卷号1044）

答：合同的成立产生合同的一般法律约束力，合同的生效产生合同的权利和义务，即合同的权

利义务产生效力。

合同的生效不同于合同的成立，合同成立后，能否发生法律效力和产生当事人所预期的法律后

果，即约定的具体权利义务能否实际发生，非合同当事人意志所能完全决定，只有符合生效条件的

合同，才能受到法律的保护。

合同的生效有着与合同成立完全不同的法律要件，适于一般合同生效的为普通要件：第一，当

事人具有相应的民事行为能力；

第二，意思表示真实；

第三，合同内容合法。适于某些特殊合同生效的是为特别要件：第一，附生效条件或期限的合同，

条件的成就或期限的到来；

第二，法律、法规规定应办理批准、登记等手续的合同，手续的完成。由此可见，合同的成立不同

于合同的生效，合同的成立要件也不同于合同的生效要件。合同的成立要件具有法定性，是由法律

统一规定的，当事人不可作另外的约定。而合同的生效要件，除普通要件外，其特别要件具有意定

性，可由当事人作自由的约定。

2．试述承诺构成要件。

答：根据合同法的规定，承诺的构成需具备以下要件：

(1)必须由受要约人作出。因为只有受要约人取得承诺的权利，其他人并不享有承诺的权利。

(2)必须在要约的效力存续期间向要约人作出。否则，要约就失去效力，受要约人所作出的同意

的意思表示不构成承诺。

(3)必须接受要约的全部实质性条件，即承诺的内容必须与要约的实质性内容保持一致。

(4)承诺必须表明受要约人已经决定与要约人订立合同。即受要约人要有订约的目的与意图，受

要约人作出的表示足以表明他已经决定订约。

(5)承诺必须符合要约所要求的方式。要约人在要约中对承诺的方式提出要求的，原则上承诺必

须按照要约人所要求的方式作出；

若要约人在要约中并未明确排除其他方式的，则受要约人采用比要约人要求的方式更迅速的方式作

出承诺，应为有效。

3．试述要约与要约邀请的区分标准。

答：在实践生活中，可以根据以下标准来区分要约与要约邀请：

(1)根据是否具有订约的目的与意图区分。如果行为人的表示表明其具有订约的目的或意图，则为要

约，反之，则为要约邀请。

(2)依据是否包含合同的必备条款区分。如果行为人的表示包含合同成立的必备条款，则为要约，

反之，则为要约邀请。

(3)根据法律规定来区分。如果法律明确规定某种行为为要约或者要约邀请，则依据法律的规定。

(4)依当事人的声明予以区分。

(5)依交易习惯予以区分。

(6)其他因素。

4．试述要约与要约邀请的区分标准。

答：在实践生活中，可以根据以下标准来区分要约与要约邀请：

(1)根据是否具有订约的目的与意图区分。如果行为人的表示表明其具有订约的目的或意图，则为要

约，反之，则为要约邀请。

(2)依据是否包含合同的必备条款区分。如果行为人的表示包含合同成立的必备条款，则为要约，

反之，则为要约邀请。

(3)根据法律规定来区分。如果法律明确规定某种行为为要约或者要约邀请，则依据法律的规定。

(4)依当事人的声明予以区分。

(5)依交易习惯予以区分。

(6)其他因素。

5．试述表见代理的特征。

答：表见代理具有如下特征：

(1)无权代理人没有获得被代理人的明确授权，表见代理属于广义上的无权代理。

(2)表见代理在客观上、外表上具有足以使人相信行为人具有代理权的理由。

(3)合同的相对人在主观上必须是善意的、无过失的，不知道或者不应当知道行为人实际上无代

理权。如果相对人明知或者应该知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止，而仍与之

订立合同，则不构成表见代理。

(4)表见代理产生有权代理的法律后果。表见代理虽属无权代理，但它与狭义的无权代理不同，

狭义的无权代理非经被代理人追认不发生代理的效果，而在表见代理情况下，将直接发生代理的效

果，即被代理人须对行为人的行为负授权人的责任，应当承担有权代理中被代理人的责任，行为人

的行为效果归于被代理人。

6．试述技术转让合同的特征。

答：技术转让合同具有以下特征：

(1)技术转让合同的标的物是现有的、特定的和权利化的技术成果。作为技术转让合同标的物的技术，

必须是在订立合同时已经存在的技术，以尚待研制的技术成果为标的物的合同为技术开发合同，非

属技术转让合同。

(2)技术成果上权利的转让只能是经济权利，不包括精神权利。技术成果上存在的权利除具有经

济权利的内容外，往往还具有精神权利的内容。

(3)技术转让合同的存续具有长期性。技术商品是一种知识性、经验性很强的商品，技术转让合

同的存续期一般较长，若当事人约定的期限过短，一方面会使转让方无剩可图，不愿转让技术，另

一方面也会使受让方难以吸收、消化和掌握该项技术，达不到受让技术的目的。

案例分析题1．王某承租赵某私房两间。租期届满前，王向赵提出愿以5万元购买该房，赵表示

同意。王当即交给赵4万元，讲好余下的1万元于1个月内清偿，双方约定3天后共同到房管部门

办理房屋过户手续。第二天王某雇请个体户李某将事先托其制作的家具搬到家中，并答应两天后办

理房屋过户手续时一并给付加工定作费和搬运费用。不料，当天夜里，该房因受雷电击而起火，房

屋和家具均由此毁损。事故发生后，王某向赵某索还自己已交付的4万元房款；

赵某不仅不返还已收的4万元，而且要求王某给付所欠的另1万元；

李某闻讯也前来追索其加工费和搬运费用，遭到王某拒绝。三人争执不下，诉至法院。

请分析：

(1)本案中房屋灭失的损失由谁承担？为什么？(2)王赵两人的房款纠纷应如何解决？(3)本案中所述

的家具灭失的损失应由谁承担？为什么？答：(1)本案中房屋毁损属于意外灭失，该风险损失由王某

承担。因为，根据《合同法》第142条，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承

担，交付之后由买受人承担，但法律另有约定或当事人另有约定的除外。在本案中该房屋已交付王

某使用，当事人也无风险负担的特别约定，房屋意外灭失的风险应由王某承担。

(2)在本案房款纠纷中，王某依法应当向赵某给付余下的1万元，并无权要求返还已收的4万元。

(3)本案中家具的意外灭失应由王某承担。因为，王某与李某的关系属于承揽合同关系和提供劳

务合同关系，在李某已交付定作物并已履行搬运劳务后，王某应按约支付酬金。至于家具的灭失风

险，由于已交付王某，应由王某独立承担。

请分析：．(1)王某委托刘某代售，而刘某在途中又委托孙某代售，未经王某同意，是否超越了

代理权？(2)孙某与刘某之间是什么关系？(3)王某的损失应由谁来承担？(4)假设孙某取得鱼款后逃

走，则该损失应由谁承担？为什么？(5)假设孙某卖鱼时垫付了200元鱼市摊位费，孙某应向谁要求

支付？可否要求支付利息？(6)孙某能否向王某要求支付报酬，为什么？答：(1)刘某在中途将鱼委

托给孙某处理，是紧急情况下作出的保护委托人王某利益的转委托行为，并未超越代理权。

(2)刘某的转委托行为有效，孙某与刘某之间是转委托代理人和代理人的关系，不能误认为孙某

是刘某自己的代理人，孙某作为转委托代理人，与王某之间是代理人与被代理人的关系。

(3)有偿委托中，受托人就其过错给委托人造成的损失承担责任。本案中，刘某、孙某均无不履

行职责的行为，均无过错，不应承担责任。故本案中的损失首先由王某自己承担，但是王某有权向

造成车祸的司机进行追偿。

(4)根据《合同法》规定，转委托中，受托人仅就第三人的选任及对第三人的指示承担责任。因

此，若孙某携款逃跑，显然表明刘某选择第三人存在过失，故应承担选任过失责任。

（5>《合同法》规定，委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必

要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。根据上面的分析，孙某是王某的受托人而非刘某’因此，

200元费用应卣玉某承担，且可要求利息。

(6)委托合同未约定报酬的，依法理应推定为无偿合同，故王某不需支付孙某报酬。

3.甲家电城3月份欲从乙电视机厂购进某型号电视机100台，每台2800元，共计28万元。双

方约定4月份货到后先付20万元，其余待销售后付清余下的8万货款。同年4月中旬乙电视机厂送

来某型号电视机100台，甲家电城按照约定先支付20万元，余下的8万元待电视机销售后再付。6

月初乙电视机厂想在甲家电城开设销售专柜，打开销路。双方遂签订租赁场地合同，约定租赁期为

1年，自同年6月1日起至次年5月30日止，月租金2万，共计24万元。由乙电视机厂3个月付1

次，分4次付清。8月31日，上述100台电视机销售完毕。9月1日是乙电视机厂交付租金的时间，

乙电视机厂通知甲家电城，称用应收甲家电城的8万元电视机货款中的6万元抵销其6月1日到9

月1日的租金。

请分析：乙电视机厂的做法是否合法？为什么？答：(1)乙电视机厂的做法符合我国合同法的有

关规定。该案涉及的合同权利义务终止中债务相互抵销的法律规定。抵销，是指两个以上的债的关

系的当事人就互负给负种类相同的债务，各自得以其对他方享有的债权充抵自己对他方的债务，而

使各自的债务在对等的数额内相互消灭的意思表示。

(2)我国《合同法》规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方

可以将自己的债务与对方的债务抵销，……当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时

生效。本案中，甲家电城与乙电视机厂互负债务，互享债权，彼此的合同标的物又属于种类和品质

相同的货币，也到了履行期，因此，乙电视机厂可以根据我国合同法的有关同类债务相互抵销的规

定，通知甲家电城对6万元债务予以抵销。

4.A公司自称具有农副产品生产加工资质，其与B公司签订了一份买卖合同，合同约定，由A公

司向B公司提供农副产品，货款共计30万元，B公司先期付款15万元，余款在交货后付清。同时，

双方还约定了争议的解决办法，即双方协商不成时，到当地仲裁机构申请仲裁。到提货日，B公司

提货后，发现农副产品的质量严重不符，A公司并不具有相关生产加工资质。双方发生争议，经协

商不成，于是B公司到当地仲裁机构提出撤销合同，要求A公司退货并退还已付货款。仲裁机构仲

裁后，A公司不服，于是向人民法院起诉，但人民法院未予立案。

(2)根据《合同法>的有关规定，无效合同因违法而自始没有法律约束力。合同无效、被撤销或

者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。本案中，仲裁机构的仲裁具

有法律效力。因约定的争议解决方法依然有效，因此，人民法院对A公司提起的诉讼只能不予立案。

(3)根据《合同法》的有关规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；

不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双

方都有过错的，应当各自承担相应的责任。当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，

因此取得的财产收归国有，或者返还集体、第三人。本案中，A公司应返还B公司已支付的货款15

万元及利息，并赔偿因其过错给B公司造成的损失。

请分析：

(1)此案例中的几个函电文件从合同法角度看属什么性质的行为？为什么？(2)该案中，建筑公司和

甲水泥厂之间有没有形成有效的合同关系，为什么？答：（1)建筑公司2月12日的函电是要约邀请。

《合同法》第14条规定，“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：

（一）内容具体确定；

（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。”而要约邀请，是一方邀请对方向自己

发出要约的意思表示。由此可见，此函电属于要约邀请。

依据上述法律规定可判断甲水泥厂当天的回复是要约。

承诺是指受要约人接受要约的全部条件以缔约的意思表示。因此，建筑公司2月15日到达的回

复为承诺。

(2)两者之间没有形成有效的合同关系。《合同法》第23条规定：“承诺应当在要约确定的期

限内到达要约人。”第25条规定：“承诺生效时合同成立。”因为建筑公司的回复已经迟于约定的

时间，虽然这是由于邮局的原因，但是水泥厂马上就通知了建筑公司，所以承诺没有生效，合同关

系没有形成。