定金、订金、违约金的适用选择

定金、订金、违约金的适用选择

在社会经济活动当中，难免出现一些纠纷，当事人为维护自己利

益，须在合同中设定维护自身利益的条款，定金或者违约金就是非常

有利的条款，实践中，定金、订金和违约金适用都比较常见，这三种

形式应当怎么选择呢？

定金是一个规范的法律概念，是在合同订立或在履行之前支付的

一定数额的金钱作为担保的担保方式。给付定金的一方不履行约定的

债务的 ，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，

应当双倍返还定金。但定金有三个限制：一是必须采取书面形式，可

以订立定金合同，也可以直接出具定金收据；二是定金必须先行给付，

仅书面约定但未实际给付的，定金条款不生效；三是不得超过主债权

金额的20%，超过部分无效。

而订金在法律上是不明确的，也是不规范的，在司法实践中一般

被视为预付款。当合同不能履行时，除不可抗力外，根据双方当事人

的过错承担违约责任。实际上，订金对守约当事人并无多大保护作用。

违约金是指按照当事人的约定或者法律直接规定，一方当事人违

约的，应向另一方支付的金钱。一般来说，违约金不超过实际损失的

30%；若认为违约金明显低于或高于实际损失的，当事人可以请求司

法机关适当增加或减少违约金。违约金必须在合同中明确约定，包括

违约金的数额或者因违约产生的损失赔偿额的计算方法。

对于担保公司来说，定金一般没有适用的情形，常用的为违约金。

需要注意的是，违约金数额或计算方法必须在合同中明确约定，否则

司法机关不予支持。

对于一般当事人来说，定金和违约金是否同时适用呢？如果当事

人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，只能选择其一使用，

而不能既要求适用定金罚则、又要求适用违约金条款，具体如何选择，

要看哪个对自己更有利。一方面，定金的限制是主债权金额的20%，

违约金的限制一般为实际损失的30%，若过高司法机关有一定的自主

裁量权；另一方面，违约金条款的适用相对定金罚则，当事人的举证

责任比较大；最后一方面，违约情形中，除要求支付违约金之外，当

事人还可以要求赔偿损失，而定金罚则排除赔偿责任的适用。就此，

一般当事人应自行考量后，慎重选择有利的适用条款，以保障自身的

合法权益。