2022年二建法规,建设工程担保制度【知识点总结】

2022年二级建造师法规知识点总结

2Z201070 建设工程担保制度（4分）

2Z201071 担保与担保合同的规定

《民法典》规定，债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，

可以依照本法和其他法律的规定设定担保。担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。

第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。

担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。

一、保证的基本法律规定

（一）保证合同

在建设工程活动中，保证是最为常用的一种担保方式。

保证合同的内容一般包括：被保证的主债权的种类、数额，债务人履行债务的期限，保证

的方式、范围和期间等条款。

2Z201072 建设工程保证担保的方式和责任

（二）保证方式

保证的方式有两种

（1）一般保证

（2）连带责任保证。

一般保证：一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制

执行仍不能履行债务前，有权拒绝向债权人承担保证责任，但是有下列情形之一的除外

（1）债务人下落不明，且无财产可供执行

（2）人民法院己经受理债务人破产案件

（3）债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力;

（4）保证人书面表示放弃本款规定的权利。

【保证方式】

（1）一般保证（补充责任的保证）;

（2）连带责任保证（同船共渡，一条绳上的蚂蚱）。

当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保

证。

当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。

当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责

任。

（三）保证人资格

机关法人不得为保证人，但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转

贷的除外。

以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。

（四）保证责任

1、债权转让，保证责任不变

2、债务转让，须保证人书面同意，否则不再承担保证责任

3、主合同变更须征得保证人书面同意，否则不再承担保证责任

4、保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，没有约

定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任

5、一般保证的保证人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。

二、建设工程施工常用的担保种类

施工投标保证金：投标人→招标人

施工合同履约保证金：中标人→招标人

工程款支付担保：招标人→中标人

预付款担保：承包人→招标人

典型真题

【二建2019-74】关于担保的说法，正确的有（ ）。

A．担保是用益物权的一种

B．担保的目的是保障特定债权的实现

C．主合同无效，担保合同可以另外约定有效

D．主合同无效，担保合同有效

E．反担保不适用《担保法》的规定

【答案】BC

【解析】本题考查的是担保。

选项A错误，物权包括所有权、用益物权和担保物权。担保物权和用益物权是平等的关

系，并且担保的方式包括保证、抵押、质押、留置和定金，可见担保比担保物权范围更

广，还包括人的担保（保证）。

选项B正确，担保的目的是保障特定债权的实现。

选项C正确，选项D错误，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担

保合同另有约定的，按照约定。

选项E错误，反担保适用《担保法》的规定。

故本题的正确选项是BC。

【一建2017-55】甲建设单位与乙施工单位签订了施工合同，由丙公司为甲出具工程款的

支付担保，担保方式为一般保证。甲到期未能支付工程款，乙应当要求（ ）。

A．丙先行代为清偿

B．乙可要求甲或丙清偿

C．甲先行支付

D．不可能由甲或丙共同清偿

【答案】C

【解析】保证的方式有一般保证和连带责任保证，其中一般保证债务人违约，债权人必须

首先要求债务人履行债务，债务人无法履行的部分，由担保人负责。

2Z201073 抵押权、质权、留置权、定金的规定

一、抵押权

【不得抵押的财产】

（1）土地所有权；

（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权

（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设

施和其他社会公益设施；

（4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；

（5）依法被查封、扣押、监管的财产；

（6）依法不得抵押的其他财产。

【抵押权的设立】

抵押的效力

担保范围 主债权及利息、违约金损害赔偿金和实现抵押权的费用

抵押物 抵押人有义务妥善保管抵押物并保证其价值

抵押物 1）抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿

转让 债务消灭抵押权的除外

2）抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提

前清偿债务或者提存

3）超过债权的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿

抵押权的实现

（债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形）

1.正常程序 （1）协议折价、拍卖；

（2）协议不成向法院请求拍卖、变卖；

（3）折价或者变卖的，应当参照市场价格。

2.多个抵押权人的受偿: （1）抵押权已经登记的，按照登记的时间先后确定清偿顺序

（2）抵押权已经登记的，先于未登记的受偿

（3）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。

二、质权

三、留置

债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权

人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受

偿。

保管合同、

运输合同、

加工承揽合同

《民法典》规定，留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期限; 没有约定或者

约定不明确的，留置权人应当给债务人60日以上履行债务的期限，但是鲜活易腐等不易

保管的动产除外。

债务人逾期未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖

留置财产所得的价款优先受偿。

留置权人负有妥善保管留置物的义务。因保管不善致使留置物灭失或者毁损的，留置权人

应当承担民事责任。

四、定金

定金罚则

1.给付定金一方违约的，定金没收

2.收受定金一方违约的，双倍返还定金

定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%，超过部分不产生定金的效

力。

实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更约定的定金数额。

典型真题

【二建2020-79】财产抵押时，抵押权自抵押合同生效时设立的有（ ）。

A．原材料

B．交通运输工具

C．建设用地使用权

D．生产设备

E．正在建造的建筑物

【答案】ABD

【解析】抵押物是动产的，抵押权自抵押合同成立时生效，CE为不动产的性质。

【二建2019-6】某企业以依法可以转让的股份作为担保向某银行贷款，确保按期还贷。

此担保方式属于（ ）担保。

A．保证

B．质押

C．抵押

D．留置

【答案】B

【解析】本题考查的是担保的方式。

选项A错误，保证是人的担保。

选项B正确，质押分为动产质押和权利质押，依法可以转让的股份可以质押。

选项C错误，抵押物应为动产或不动产。

选项D错误，留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的

期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖

该财产的价款优先有偿。留置只能留置动产。

故本题的正确选项是B。