表见代理

表见代理

一、什么是表见代理

表见代理是指行为人虽无代理权，但由于本人的行为，

造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意

第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。表见代理

可分为三类：一是有授权表象的表见代理；二是有未越权表

象的表见代理；三是有代理权尚未终止的表象的表见代理。

二、为什么要建立表见代理制度

代理制度的产生，实现了行为主体与行为后果的分离，

使民事主体的民事能力得以扩张和延伸。这在社会生产日益

专业化、规模化，社会分工日益细密化的现代社会，具有极

其重要的经济价值。但是与代理制度相伴而生的无权代理现

象，却不时给代理制度带来不稳定因素，对各方利益影响甚

大。无权代理的表现形式十分复杂，大致分两类：即值得第

三人信赖的无权代理（即表见代理）和欠缺信赖价值的无权

代理的经常发生，常伴随着责任纠纷。在真正的权利人与善

意相对人这间的利益权衡方面，虽然保护真正权利人的利益

堪称社会经济秩序的根基，尽管罗马法上“任何人不得将超

越自己所有的权利让与他人”的法谚至今犹存，借以保护所

有权的安全即“静的安全”，但是在以社会本位立法思想为

背景的现代市场经济中，罗马法上述经典原则已经被众多的

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例外弄得千疮百孔，而通过权利虚象代替权利实象的方法，

保护第三人对由真正权利人所造成的表见事实的信赖，即

“动的安全”，已经成为各国民法所追求的一项非常重要的

价值。对此，我国对有些虽然不具有真正的代理，但只要符

合一定的条件仍然认定为有效，即：行为人的代理后果由本

人承担。最典型的就是表见代理。

表见代理实质上是无权代理，是广义无权代理的一种。

若无权代理行为均由被代理人追认决定其效力的话，会给善

意第三人造成损害，因此，在表见的情形之下，规定由被代

理人承担表见代理行为的法律后果，更有利于保护善意第三

人的利益，维护交易安全，并以此加强代理制度的可信度。

1、表见代理体现着当事人无过错条件下的选择

表见代理是指代理人没有代理权，但相对人有充分理由

相信代理人有代理权，在这种情况下，相对人与代理人发生

的法律行为的结果由本人承担。在表见代理的情况下，第三

人必须是善意无过错的，对这一点无论是理论界还是实务界

是没有争议的。

2、表见代理是市场经济条件下，当事人利益的法律平

衡，进一步维护社会公平和正义

有的学者认为，表见代理是为了保障财产的动态安全，

也有的学者认为表见代理既为了保障动态安全，也为了保障

静态安全。

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3、表见代理是效率重于公平的体现

从表见代理的规定来看，尽管相对人有充分理由相信代

理人代表本人，但实际上并不代表本人。在代理人不代表本

人，本人不同意接受代理人的行为结果，而本人又无过错的

情况下，让本人对代理人的行为后果负责，实质是对本人意

志的一种强制。但是，另一方面，表见代理制度的建构，很

大程度是因为在表见代理所设定的情况下，代理人的财产和

信誉已不足以保护善意相对人的利益，本人如果不对代理人

的行为负责，善意无过错相对人的权益就无法保护，财产权

益势必遭到损失。

4、表见代理是在保护无过错的本人权益还中保护善意

相对人的权益的两难情况下所作出的艰难选择

从两者权益的法律价值来看，不保护本人的权益仅仅是

一个民事主体的损失（有的情况下还不一定有损失，如由本

人与相对人全面履行一个代理人和相对人签订的一个合

同），而不保护善意相对人的权益，不仅仅是影响一个善意

相对人的权益问题，将影响民事主体参与市场活动的信心、

改变市场主体的数量、降低市场的活动、扰乱市场的秩序、

降低市场经济的效率。

三、表见代理制度的法律依据

《合同法》第49条规定的：“行为人没有代理权、超越

代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人

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有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”其意义

在于维护代理制度的诚信基础，保护善意第三人的合法权

益，建立正常的民事流转秩序。

四、表见代理的构成条件

1、表见代理应当符合代理的表面要件

即表见代理人须以被代理人的名义进行活动，与第三人

缔结民事关系。表见代理作为代理的一种，它就应当符合代

理的表面要件。否则，则不成其为代理，而是表见代理人与

第三人之间形成的民事法律关系，只对缔约双方存在法律效

力，不及他人。

2、表见代理人与第三人之间的民事行为，须具备成立

的有效条件

即行为人具有相应的民事行为能力、意思表示真实、内

容不违背法律或者社会公共利益。如果表见代理人与第三人

之间的民事行为欠缺成立的有效要件，那么该行为从一开始

就不产生法律效力，又怎么能够转嫁到被代理人身上呢？又

从何谈起被代理人承受该代理行为的法律效果呢？值得一

提的是，这里的“真实意思表示”，笔者认为，应理解为法

律上的真实意思表示，即扩展到第三人根据表象完全有理由

相信表见代理人所实施的民事行为系其真实意思表示的领

域，而不是仅仅局限于事实上的意思表示真实。否则，如果

出现表见代理人为故意损害被代理人的利益而与善意无过

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失的第三人签订有损被代理人的权益的合同的情况，则会因

表见代理人的意思表示不真实，导致合同无效，使第三人的

权益无法得到充分的保护。

3、客观上须有使第三人相信表见代理人具有代理权的

情形，并能够使第三人在主观上形成该代理人不容怀疑的具

有代理权的认识

第三人作为该行为的相对方，其目的应是追求通过表见

代理人从被代理人处获得该民事代理行为的法律效果。这就

说明第三人在主观上是相信该民事代理行为是有效成立的，

该代理人是有代理权的。而第三人之所以会与该代理人为民

事代理行为，其必然要求该代理人与被代理人之间存在着一

种使其对该代理人的代理权达到内心确信程度的事实上或

者法律上的联系。只有这样，法律才有必要设立表见代理制

度来赋予第三人向被代理人追求民事代理行为法律效果的

权利。

4、第三人须为善意且无过失

即第三人不是明知行为人没有代理权而仍与之签订合

同，也不是由于自己疏忽大意，缺乏应有的谨慎而轻易将没

有代理权的行为人认作有代理权的人，而是有正当理由相信

行为人有代理权。笔者认为，表见代理虽然不具备代理权，

但却赋予了第三人向被代理人主张民事代理行为的法律效

果的权利，这在一定程度上损害了被代理人的利益，维护了

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第三人的合法权益，有损人利己之嫌。依据我国民法的立法

精神和立法原则，这必然要求第三人也给予被代理人一定的

对价，遵守一定的游戏规则，以达到法律对相互处于对立方

的合法权益的保护的平衡。所以，这就要求第三人在主观上

必须表现为善意以体现民法的公平、诚实信用原则，并表现

为无过失，以更好地保护在这场交易中处于弱势的被代理人

的合法权益。

5、被代理人在主观上存在过失

表见代理的这一构成要件，民法学界对此有较多的争

议。笔者认为，虽然表见代理不具备代理权，但却具备了代

理的表象，该表象使得第三人在尽到了法律上要求的对表见

代理人的代理身份和代理权限的注意义务后，还无法预见到

该代理人并不具备代理权或者该代理人的权利存在瑕疵。如

果第三人和被代理人在主观上均不存在过失，是不可能形成

代理权表象的。表见代理制度既然规定了第三人在主观上必

须尽到应有的注意义务，即在主观上不得存在过失，以保护

被代理人的合法权益。那么，这就必然要求被代理人对于代

理权表象的形成在主观上存在着过失，以避免被代理人的合

法权益在无过失的情况下受到损害，使得双方在这场市场交

易中处于同等的地位。如合同法第六十五条规定：“委托书

授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人

负连带责任。”在这里，即使代理人已经越权行使其代理权，

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但由于被代理人的授权委托书授权不明，存在过失，形成了

代理人未越权之表象，致使第三人误以为代理人并未越权而

与之实施民事代理行为，实际已构成了表见代理。

五、表见代理的法律后果

1、表见代理成立，订立的合同有效，表见代理中的相

对人不享有《合同法》第48条规定的撤销权

《中华人民共和国合同法》第48条第1款规定：行为

人没有代理权、超越代理权、或者代理权终止后以被代理人

名义订立合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生法律

效力，由行为人承担民事责任。第2款规定：相对人可以催

告代理人在一个月内予以追认。合同被追认之前，善意相对

人有撤销的权利。撤销应以通知对方的方式作出。本条所指

的无权代理应当是狭义的无权代理，在此情况下，相对人有

撤销权。而《合同法》第49条规定表见代理的情况虽然也

是无权代理，但是这种情况属于广义的无权代理，与第48

条的规定中的狭义的无权代理不同，其根本区别是：是否存

在有使相对人有理由相信本无代理权的行为人有代理权的

客观事实。表见代理虽属无权代理，但是，只要存在相对人

有理由相信行为人有代理权的事实，表见代理成立，行为人

的代理行为就应当按有效的代理来看待；在此情况下，所签

订的合同就应当是有效合同。所以，相对人不享有《合同法》

第48条规定的撤销权。

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2、本人（被代理人）对相对人（善意第三人）承担民

事责任

表见代理被认定成立后，其在法律上产生的后果同有权

代理的法律后果一样，即由被代理人对代理人实施的代理行

为承担民事责任。如前面所举的构件厂从水泥厂购买水泥的

例子，虽然代理人超越了代理权限，签订了一份数量和付款

方式都与被代理人真实意思不相符的合同，但是，在表见代

理成立的情况下，被代理人也只能而且必须接受这一事实，

承担合同中约定的义务。该构件厂一方不得以业务员越权代

理为由拒绝承担民事责任。

3、代理人对本人（被代理人）承担民事赔偿责任

被代理人因表见代理成立而承担民事责任，因此给被代

理人造成损失的，被代理人有权根据是否与代理人有委托关

系、代理人是否超越代理权以及代理权是否已经终止等不同

的情况，以及无权代理人的过错情况，依法请求无权代理人

给予相应的赔偿。无权代理人应当赔偿给被代理人造成的损

失。

4、无权代理人对被代理人的费用返还请求权

表见代理的法律后果使被代理人的利益受到损害时，无

权代理人应依法赔偿。同时，并非所有的表见代理的法律后

果都必然对被代理人不利，当表见代理的法律后果是使被代

理人从中受益时，根据公平原则，权利义务应当对等，无权

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代理人有权要求被代理人支付因实施代理行为而支出的相

关的合理费用。

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