第四章法的要素
第一节法的要素概述
一、法的要素的定义
法的要素指法的基本成分,即构成法律的基本元素。
法的要素的特征(了解)
第一,个别性和局部性
第二,具有多样性
第三,整体性和不可分割性
二、西方学者关于法的要素的学说(了解)
第一,“命令”模式:即讲法律归结为单一“命令”要素(博丹——霍布斯——奥斯丁)
第二,新分析法学派的规则模式,将法律归结为单一的规则要素
第三,规则、侦测、原则模式,将法律归结为规则、政策和原则三要素
第四,道德原则和法律规则模式
第五,律令、技术,理想模式
第二节法律概念
一、法律概念释义
法律概念是有法律意义的概念,
法律术语。
二、法律概念的功能(了解)
1.表达功能
2.认识功能
3.有利于提高法律的明确性和确定性
4.有助于人们减轻思维的负担,
起点
三、法律概念的分类
1.依概念涉及的内容为:涉人概念、涉事概念、涉物概念
2.概念的确定性和程度不同分为:确定性概念和不确定性概念
3.依法律概念涵盖面大小分为:一般法律概念和部门法律概念
4.主体概念、内容概念、客体概念和事实概念
第三节法律规则
一、法律规范
法律规范是指国家通过制定或认可的方式形成法律规则和法律原则来调整人们行为的社会
规范。包括法律规则和法律原则两种规范形式。
二、法律规则释义
(一)概念
法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准,或是赋予某种事实状态,以法律
意义的指示、规定。
1.杀人者死
2.男年满22周岁,女年满20周岁可以结婚
(二)法律规则具有四大特点
1.微观的指导性
2.操作性较强
避免重复一些定式化的思维过程,而以共同认识作为思维的
是即对各种有关法律的食物、状态、行为进行概括而形成的
3.确定性程度较高
4.一般性(普遍性)
(三)与非规范性法律文件的区别
非规范性法律文件是根据法律规则作出的对特定当事人具有法律约束力,
力,也不可反复使用个别决定或约定。
1.某甲须在三日之内拆除其私自搭建的违章建筑。
2.被告方在十五日给付原告方违约金三万元。
3.甲方在收到货款之后应当日将货物交付乙方。
例题:
1.违章建筑星闻人须自行拆除其违章建筑物,
的费用由违章建筑行为人承担。
2.违反合同的一方应向对方合同当事人支付违约金。
3.依法成立的合同对当事人就要有法律约束力,当事人应当按照约定履行自己的义务。
三、法律规则的逻辑结构
法律规则的逻辑结构,指的是一条完整的法律规则是由哪些
要素或成分所组成,这些要素或成分以何种逻辑联结为一个整体的问题。
(一)假定
假定是法律规则的必要成分之一,
1.右侧通行。
2.夫妻间有相互继承遗产的权利。
例题:以营利为目的,聚众赌博、开设或者以赌博为业的,处三年以下有期徒刑、拘
役或管制。
问题:这一项刑事法律规则的存在是否意味着任何人在任何条件下从事上述行为,
例地被按照这一规定追究刑事责任呢?适用的条件是什么?
(二)处理(行为模式)
处理也是法律规则的必要成分之一,
法律规则中的行为模式分为三种:
(1)可为模式,指在假定条件下,人们可以如何行为的模式。
(2)应为模式,指在假定条件下,人们应当或必须如何行为的模式。
(3)勿为模式,指在假定模式下,人们禁止或不得如何行为的模式。
1.应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,
而轻信能够避免,以致发生这种结果的,是过失犯罪。
2.犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或
情节较轻
者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。
3.战时供给敌人武器装备、
(三)法律后果
1.概念
法律后果也是法律规则的必要成分之一,
注意:
是法律规则中对遵守规则或违反规则的行为予以肯
、“后果鬼节”或“法律后果归结“。
军用物资资敌的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,
的,处三年以上十年以下有期徒刑。
因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见
是法律规则关于行为模式的规定,即法律关于允许做什
么、禁止做什么和必须做什么的规定。有些学者因此而把处理称为行为模式。
都应无一
是法律规则中关于适用该规则的条件的规定。
。
因此有的学
者也把假定成为“条件”或“条件假设”
拒不拆除的,由行政主管部门强制拆,所发生
但不具有普遍约束
定或否定的规定,有些学者也将其称之为“法律后果”
第一,任何一条完整意义的法律规则都是由前述三种要素按一定逻辑关系结合而成的,
素缺一不可。
第二,在立法实践中,有事处于立法技术的考虑,
2.法律规则与法律条文的关系
法律规则是法律条文的内容,法律条文是法律规则的表现形式:
(1)一个完整的法律规则由数个法律条文来表述;
(2)法律规则的内容分别由不同规范性法律文件的法律条文来表述;
(3)一个条文表述不同法律规则或其要素;
(4)法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素。
四、法律规则的种类
(一)权利规则、义务规则和复合规则;授权性规则是规定主体可为或可不为一定行为以及
要求其他主体为一定行为或不得为一定行为的规则。
三要
为了防止法律条文过于繁琐,表述法律规
则的内容时,常常对某种要素加以省略,被省略的要素存在于法律内在的逻辑联系中。
义务性规则是规定主体应当为一定行为
或不为一定行为的规则。权义复合规则是指兼具授予权利、设定义务两种性质的法律规则。
(1)中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员,有提出批评和建议的权利。
(2)现役军人的配偶要求离婚,须得军人同意。
(3)禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或破坏国家和集体的财产。
事例:张某在路途中遭到流氓殴打,跑到附近的派出所向值班民警求救,民警要求张某给“保
护费”,张某没有答应,于是民警拒绝给予保护,导致张某被打成残疾。事后张某向法院提
起行政诉讼,状告派出所民警行政不作为。
观点探讨:
1.为什么授权性规则在法律中所占比重随着法律的进化而递增,在现代社会中占居首要地