民间借款官司民事起诉状及民事代理词(共7页)

民间借款官司(ɡuānsī)民事起诉状及民事代

理词

民事起诉状

原告(yuángào)：罗裕良，身份证号码：XXXXXXXXX,男，回

族，54岁，住址：循化县积石镇草滩坝村；：

XXXXXXXXXXX。

托付代理人：黄文辉青海(qīnɡhǎi)恩泽律师事务所律师

被告：马新仁,身份证号码(hàomǎ)：XXXXXXXXXXX，男，回

族，45岁，住址：循化县积石镇托坝村；：

XXXXXXXX。

案由(ànyóu)：借款合同纠纷

诉讼恳求：

1、判令被告返还借款490000元；

2、判令原告对拍卖、变卖抵押物土地运用权〔循集开

〔101〕字第005号证〕价款享有优先受偿权；

3、判令被告担当本案诉讼费。

事实和理由：

2022年5月15日，原告与被告经过同等协商达成借款协

议，约定被告从原告处借款49万元，归还期限为两年，即到

第1页共7页

2022年5月15日被告必需归还借款，并约定了以被告合法拥用

有的土地运用权证〔循集开〔101〕字第005号证〕为债务设定

了抵押。现已经到了还款期限，可是被告至今没有还款给原告，

并且将设定已经设定抵押的土地运用权由他人经营运用，紧要侵

扰了原告的合法权益，侵害原告对抵押权的行使。经原告屡次

被协商交涉，但被告束之高阁。

综上，依据《民法通那么》、《物权法》及《担保法》的相

关法律规定，原告今特具诉状于法院，恳求人民法院依法爱护原

告的合法权益，支持原告的诉讼恳求！

此致

循化撒拉族自治县人民法院

具状人：罗XX

二0一一年五月三日

民事代理词

敬重的审判长、审判员：

恩泽律师事务所承受原告罗XX的托付，指派本律师担当其

托付代理人，本律师经过调查取证和参与刚刚的法庭调查，以及

证据材料的质证。现就本案争议事实，发表如下代理看法请法庭

予以着重考虑：

一、本案的几个根本事实。

1、2022年5月15日原告借款给被告运用〔借款数额49万

第2页共7页

元〕，并且约定了还款期限；

2、被告合法拥有土地运用证〔循集开【101】字第005号

证〕

3、被告同意以自己合法拥有的土地运用证〔循集开【101】

字第005号证〕为自己向原告所借款项设定抵押；

4、被告拥有的土地运用证〔循集开【101】字第005号证〕

指向的土地被他人经营管理，干脆影响原告抵押权的实现。

二、本案涉及的法律关系。

1、原告与被告的民间贷款的法律关系〔《民法通那么》、

《合同法》有所规定；

2、被告将自己土地运用权抵押给原告的抵押法律关系；

三、本案分析及结论。

1、本案中被告向原告借款这一事实形成了民间贷款的一个

法律关系。依据《合同法》第8条规定，依法成立的合同，对当

事人具有法律约束立。当事人应当遵照约定履行自己的义务，不

得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律爱护。《合

同法》第210条规定，自然人之间的贷款合同，自贷款人供应贷

款之时生效。同时《合同法》第206条规定，借款人应当当遵照

约定的期限返还借款。由此可见，被告应当遵照合同的约定及法

律的规定，即使返还借款。

2、本案中被告所得的土地运用权〔循集开【101】字第

第3页共7页

005号证〕是被告自己开荒的土地，是经过与村委会公开协商方

式取得土地承包经营权。遵照物权法的规定是可以依法设定抵押

的，被告的土地运用权不属于《物权法》第184条规定的制止抵

押的耕地、宅基地、自留地、自留山等集体全部的土地运用权。

依据《物权法》的规定，我们可以很清晰的知道，抵押权的设立

和抵押合同的生效是两个不同的概念，假如双方当事人意思表示

达成相同，那么抵押合同成立并生效，对双方当事人产生约束

力，一方当事人假如违约，另一方当事人可以依据合同的约定和

《合同法》的规定追究对方的责任。本案中，当事人双方签订了

抵押合同，虽然没有办理抵押登记，但是不影响双方之间的抵押

合同的效力，虽然原告的抵押权不能对抗第三人，但是依据合同

的约定，被告应当受到合同的约定，履行合同。可以认定抵押合

同有效，抵押权成立。

3、《担保法》第四十条规定：“订立抵押合同时，抵押权

人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清

偿时，抵押物的全部权转移为债权人全部。”《物权法》第186

条也规定：“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定

债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人全部”。这就是抵押

权实现中的制止“流质”条款，抵押权是对标的物的优先受偿

权，其权利核心在于价值权的实现，故未经市场定价即将抵押物

全部权归抵押权人全部的“流质”条款是无效的。之所以制止流

第4页共7页

质契约，其主要的理由在于幸免发生乘人之危和胁迫的情形。通

常而言，抵押人与抵押权人签订抵押合同，是为了从债权人那里

获得利益，而该利益的获得往往是在急迫的情形下发生的，假如

允许流质契约，那么可能使抵押权人迫使抵押人容许可能损害其

利益的条件，损害抵押人的利益。同时，抵押权的目的在于保障

债权的实现，而非取得抵押物的全部权。流质契约违反了抵押权

制度的目的，因此予以制止。本条款是肯定制止的条款，即便抵

押权人在实现抵押权时，抵押财产的价值可能等于或小于被担保

债权额，抵押权的实现结果并没有侵害抵押人的权利，该流质条

款仍旧无效，但是该条款的无效，不影响抵押合同其他局部内容

以及抵押权的效力。《合同法》第56条规定：“无效的合同或

者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同局部无效，不影响其

他局部效力的，其他局部仍旧有效。”据此，在司法实践中，当

事人在抵押合同中约定，债务履行期届满抵押权人未受清偿时，

抵押财产的全部权移转为债权人全部，人民法院自当认定该约定

无效。但该内容的无效不应影响抵押合同其他局部内容的效力。

所以，本案中，不能认为债务履行期届满被告仍未还款，那么被

告合法拥有的土地运用权应归原告全部。但“流质”有别于抵押

权实现的一种常见方式——折价。依据《物权法》第195条的规

定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的

情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、

第5页共7页

变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益

的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内

恳求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方

式达成协议的，抵押权人可以恳求人民法院拍卖、变卖抵押财

产。

综上所述，本案原告的诉讼恳求有法有据，请法庭予以支持

原告的诉讼恳求。以上事实和代理看法望法院予以核查认定，并

慎重考虑，依法作出公正、合理的判决。

代理律师：黄文辉〔系青海恩泽律师事务所律师〕

二0一一年六

月二十三日

内容总结

（1）民间借款官司民事起诉状及民事代理词

民事起诉状

原告：罗裕良，身份证号码：XXXXXXXXX,男，回族，54岁，住址：循

化县积石镇草滩坝村

第6页共7页

（2）这就是抵押权实现中的制止“流质”条款，抵押权是对标的物的优先受偿

权，其权利核心在于价值权的实现，故未经市场定价即将抵押物全部权归抵押

权人全部的“流质”条款是无效的

第7页共7页