律师实习报告

律师实习报告

本人于2022年四月在xx律师事务所完成了一个月的实

习工作。在实习期间，我亲身接触到了律师实务，实际参与

了一些案件的诉讼过程，独立完成了几篇律师日常法律文书

的写作。现将实习期间的工作经历总结为本报告。本实习报

告正文局部将分三个局部完成。第一局部为理论经历，主要

讨论一些律师在办案过程当中的工作方法。第二局部为诉讼

技巧，主要阐述在诉讼过程当中的一些技巧性工作方法。第

三局部为法律文书，主要讨论初标准性格式外，在律师文书

应该注意的问题。

一、理论经历

1以事实为根据

事实胜于雄辩，律师实务不同于学术研究，律师在诉讼中的

难点并不是解决法律如何使用，而是理清案件的客观事实。

以法律为标准将生活事实整理为法律事实。因此律师在开庭

前最主要的工作除了研究法律适用外，就是认真的搜集证

据，掌握与案件有关的客观事实以及证据根底。并且应该注

意证据的证明力问题。尽最大努力使我方主张的事实得到证

据的支持。在分析证据的时候应该对全案证据作出综合判

断，仔细分析每一个证据的证明事项，以及各证据之间的关

系。主要工作在于检查证据之间是否相矛盾;证据对待证事

实的证明力的强弱;所提供的证据与诉讼恳求之间有无矛盾;

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以及不同的待证事实之间的证据与诉讼恳求的关系、从整体

上把握证据与诉讼恳求之间的关系，不可割裂开各各证据之

间的联络，孤立的审查证据。

例如，在一起发生在上海的交通事故人身损害赔偿案件。原

告方的诉讼恳求之一就是要求被告承当其交通费，而在其主

张的交通费中主要的褶证据是两张价值400元的从赤壁到上

海的汽车票。而其起诉书中确说明在事故发生后原告的丈夫

就赶到了医院。根据?关于审理人身损害赔偿

案件假设干问题解释?中规定，对于必要的交通费用，原告

的主张可以支持。由于原告的丈夫已经在原告身旁，这400

元的车票不属于必要的费用。显然，原告的起诉书中所成认

的事实与其诉讼恳求以及提供的证据之间存在矛盾，直接影

响了诉讼恳求的成立。

2注重交易习惯

法律只是对社会生活的一种法律抽象，其并不是穷尽所有社

会生活。对一些对社会开展没有直接影响的习惯，法律并没

有作出明确规定。尤其是一些商事交易习惯，在与法律没有

冲突的情形下，可能直接决定了交易双方的权利义务关系。

因此在应该注意案件所涉及的交易习惯。在很多时候，交易

习惯可能直接影响案件的结果。

例如，在一起房屋买卖纠纷中，双方当事人签订了?房屋定

购协议?，后房屋一直没有开工。我方当事人主张对方承当

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违约责任。但是对方当事人主张其并没有房屋预售答应证，

根据?审理商品房买卖合同纠纷假设干问题解

释?规定，合同应该无效。我方当事人无权要求违约责任。

我方主张：根据交易习惯，“订购〞不同于“定购〞其只反

响了一种交易意向，而不是交易本身。合同的标的不是房屋

所有权的转让，而是以协议中约定的条款来订立买卖合同。

因此?房屋定购协议?并不违背?审理商品房买

卖合同纠纷假设干问题解释?。合同有效，对方应承当责任。

由此可见交易习惯在诉讼中的重要意义。

3注重法律以外的标准性法律文件

根据我国的宪政构造，地方政府，人大有权利指定行政法规

以及地方规章。这些规章虽然效力低于法律，但是确具有标

准性效力，可以在诉讼中直接作为判决的法律根据，因此其

在现实中的诉讼纠纷中确非常重要。而且法律的抽象性与法

律确实定性之间存在矛盾。为了保证规那么的涵盖面，法律

不得不使用抽象语言表述规那么，这样确又与客观事实之间

产生一定间隔。在大多数诉讼中，虽然都有法律对相关问

题作出规定，但是确没有明确给出解决纠纷的方，把相关问

题交给法律以外的标准性法律文件解决。因此在诉讼中一定

要注意行政法规，地方规章。首先应注意对案件行使管辖权

的法院所在地的政府，人大对案件涉及的问题有无规定。其

次，应该注意案件争议的所涉及到的行业主管部门对此是否

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由规定。第三，分析各规定，法规之间有无矛盾，以及它们

彼此之间的效力层次。

例如，在上文中涉及到的交通事故人身损害赔偿案件中，涉

及到的法律主要是：?道路交通平安法?;涉及到的法律解释

有：?关于审理人身损害赔偿案件假设干问题

解释?;涉及到的行政法规有：?中华人民共和国道路交通平

安法施行条例?以及?道路交通事故处理程序规定?;涉及到

的地方规定有：?上海市适用道路交通平安法条例?;?上海市

高级人民法院人身损害赔偿标准?;?上海市国家机关工作人

员外出补助标准?

在这样一起纠纷中，所涉及到的法律外的标准性文件的数量

大于法律文件。

4注意会计技能在案件中的适用

在民事纠纷中大多数都涉及到损害赔偿的计算，计算方法将

会直接影响到诉讼恳求能否得到法院的支持。而这个时候引

入一些根本的会计方法即简化了计算步骤，又比拟容易被法

院承受。

例如，在一起损害承包经营权的侵权案件中。在计算损害赔

偿数额时律师采用了以下方式计算：

1预期损失，根据05年同期营业额为计算标准计算合同解

除后原告应该获得的受益。以营业额的35%为利润计算标准。

2支付给员工的工资、由于被告的违约，使原告的营业额下

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降，但是确必须按照原营业额给付员工工资，对于多给付的

工资，应该由被告承当

3机器折旧费用，以其可使用年限比照实际使用年限，计算

折旧额。

4房屋装修的费用，装修的花费，减去使用年度的费用。

假如用会计方法来检验，这种计算方式显然不合理，根据会

计根本公式，利润等于受益减费用。既然以受益的35计算

利润，那么在主张多支付的工资这一费用，显然属于重复计

算。而且在计算折旧费用的时候没有考虑到净残值，以及当

事人所在行业所适用的会计准那么的规定。这样的诉讼恳求

很难得到法院支持。

5多种方式分析问题

法律是手段而不是目的。作为律师工作的根本目的是维护当

事人合法权益。因此应从多个角度去分析问题。诉讼并不是

解决问题的唯一手段，在现代法治国家中，法院并不是展示

律师法律技能的唯一舞台。行政手段也是解决争议的一种高

效方式。在遇到纠纷时，可以在司法手段和行政手段之间灵

敏灵敏的选择。而不仅仅拘泥与诉讼或是仲裁这些本钱高

昂，消耗时间较长，且存在着诉讼风险的手段。比方在土地

权属纠纷中，即可以选择民事诉讼中确实认之诉，又可以提

起行政裁决或者行政确认。而且还可以在不同手段之间可以

灵敏切换，防止对自己不利的结果发生，减少解决问题的本

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钱。比方，当遇到地方保护主义严重;假如政府的公证性受

到外来因素不正当干预，可以从行政手段跳跃到诉讼手段，

将争议问题的管辖权由政府转移到法院。同时为了防止不利

于己的终局性行政结果，也可以在行政确认和行政裁决之间

灵敏切换适用，利用不具有行政强迫力，确可以对当事人的

实体权利义务产生影响的行政措施去解决问题。

二、诉讼技巧

诉讼是一个脑力劳动而不是体力劳动，在律师的工作中，除

了认真，敬业的工作精神之外，还应该注意一些技巧性的东

西，灵敏的运用诉讼技巧不但可以减轻工作负担，还可以起

到事半功倍的作用。在实习期间，我所接触到的工作技巧主

要有一下几个方面：

1把握好诉状与代理词之间的关系

在诉讼中，代理词与诉状之间起到的作用不同，适用的诉讼

阶段不同，因此应该注意好二者的区别。起诉书的目的是提

起诉讼程序，因此重点在于陈述案件涉及的事实以及诉讼恳

求。而代理词是在法庭辩论中使用的，目的是让法庭承受自

己的观点。其重点是表述清楚诉讼主张的法律根据，以及案

件事实之间的关系。由此可见，二者不可混淆。假如在起诉

书中过多的涉及到了代理词中的内容，不但没有任何意义，

反而泄漏了我方辩论观点，使对方可以提早准备，不利于我

方诉讼理由的有效展开。同样，假如代理词与起诉书在内容

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上大同小异的话，等于放弃了法庭辩论的权利，失去了一次

陈述我方诉讼主张的时机。

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