第１０卷第８期
２０１１年８月
南阳师范学院学报（社会科学版）
Ｊｏｕｒｎａｌ ｏｆ Ｎａｎｙａｎｇ Ｎｏｒｍａｌ ＵｎｉｖｅｒｓｉＩｙ（Ｓｏｃｉａｌ Ｓｃｉｅｎｃｅｓ）
Ｖ０】．１０ Ｎｏ．８
Ａｕｇ．２０１１
涉外婚姻法律适用问题研究
兼评《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》的相关规定
王 晶
（中国政法大学国际法学院，北京１０００８８）
摘 要：婚姻法律制度的有效实施是维护社会和谐与稳定的重中之重，随着各国人民之间交往日益频繁，
涉外婚姻的数量呈上升趋势。由于各国婚姻法律制度存在较大差异，涉外婚姻的法律冲突现象十分常见。怎样
解决婚姻的法律冲突。一向为世界各国所高度重视。２０１１年４月１日施行的《中华人民共和国涉外民事关系法律
适用法》。标志着我国涉外民事法律关系规则更加系统化与现代化，但该法在一些方面仍有待得到进一步解释
和说明 本文拟就婚姻关系法律冲突的基本理论问题进行探讨，对《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》
婚姻家庭关系法律适用相关条款予以解读，并对相关立法司法实践问题提出完善建议。
关键词：涉外婚姻；法律适用：法律适用法 ’
中图分类号：ＤＦ５２９ 文献标识码：Ａ 文章编号：１６７１－６１３２（２０１１）０８—００２３—０６
一
、涉外婚姻概述 离婚的概率增加，外国人在华结婚离婚的概率也增加。
所有这些都涉及不同国家的法律发生冲突．这就成为
司法实践面临的重要问题。
（一）涉外婚姻的界定
涉外婚姻，是指在结婚的主体、举行地等方面涉
及不止一个国家或地区．牵涉到不同国家或地区的法 与其他领域的涉外民事关系的法律适用相比，涉
外婚姻的法律适用有其显著特点：
１．涉外婚姻法律冲突主要用冲突法方法解决
解决涉外民事关系法律冲突。有冲突法解决方法
和统一实体法调整方法两种方法。冲突法解决方法是
指各国通过制定自己的冲突法解决与本国有关的民
律制度，从而具有涉外因素引起法律适用冲突的婚姻。
国有不同的法域的，不同法域的居民之间的通婚也 一
称为涉外婚姻，如我国还包括涉港、澳、台的婚姻，即
我国的区际法律冲突问题。涉外结婚与国内结婚的根
本区别就在于其具有国内结婚所不具有的诸多涉外因
素。这些涉外因素包括主体因素和地域因素。具体理
解，可以将涉外婚姻分为五种形式：（１）中国公民与外国
人在中国境内结婚；（２）双方都是外国人在中国境内结
婚；（３）中国公民和外国人在中国结婚；（４）外国人
和外国人在中国结婚，其结婚效力需要在中国境
内承认的；（５）中国公民和中国公民在中国结婚。［１ ３
（二）涉外婚姻案件的特点
事法律冲突，或者有关国家通过双边或多边国际条约
的形式制定统一的冲突法来解决国际民事法律冲突。
实体法调整方法是指有关国家间通过双边或多边国
际条约的方式，制定统一的实体法，以直接规定涉外
民事关系当事人的权利义务关系．从而避免或消除法
律冲突。前者不直接规定当事人的权利义务。因而又
被称为间接调整方法，后者又被称为直接调整方法。
从１９世纪末期到２０世纪，涉外民事交往迅速发展，其
在全球化背景下，随着国际经济交往的不断扩大，
跨国人员流动日益频繁，涉外婚姻大量增加。在德国
每举行的１Ｏ对婚姻中就有一对涉外的夫妻。［２３在列支
敦士登缔结的婚姻中．只有１／４夫妻双方均是列支敦
士登国民。［３ ３涉外婚姻家庭大量涌现带来的法律冲突
日益突出，这就需要法律适用法加以调整。改革开放
所涉及的范围不断扩大，而间接调整方法本身存在缺
乏针对性、可预见性等方面的缺陷，就有了以其他方
式来顺应对迅速发展的涉外民事关系进行调整的需
要。因此在这一时期就产生了大量的以直接方式调整
涉外民事关系的统一实体法规范。…然而，一个国家
的婚姻家庭制度，会受到该国政治经济、人口状况、民 以来我国与世界各国交往增加，跨国婚姻越来越多。
在１９世纪９０年代初期，涉外婚姻还是一个新鲜的话
题，进入到２０世纪之后随着对外交往的增多，越来越
多的人接受涉外婚姻，并且不只是中国人在国外结婚
收稿日期：２０１１－０５：－１８
族宗教信仰、道德风俗习惯等影响，所以各国的婚姻
家庭制度差异明显，国与国之间在婚姻方面的立法很
难达到统一，因而各国还是根据本国的法律适用规范
作毒简介：王晶（１９８４－－），女，陕西杨凌人，中国政法大学国际法学院博士研究生。
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来解决涉外婚姻的法律冲突
２．涉外婚姻法律适用较多适用本国法，排除外国
法的适用
各国婚姻家庭制度深受本国政治经济文化、民族
传统、宗教信仰等的影响，因而差异明显。婚姻是文明
社会的基础，一国的法律制度对其国民至关重要者，
莫过于有关结婚、离婚的条件和方式的规定。 婚姻
关系所反映出的婚姻主体的身份关系财产关系都与
国家社会的公共利益有密切联系，有很强的地域性．
因而很难得到其他国家的认同。例如现代婚姻是一夫
一妻制，禁止多偶婚，但伊斯兰国家除外。又如各国法
律对结婚年龄规定不同，我国《婚姻法》规定男２２岁、
女２０岁可以结婚，但其他国家规定不同，如阿根廷、西
班牙、希腊等国规定男ｌ４岁、女１２岁可以结婚。各国都
有自己的公序良俗，因而常排除外国法的适用，较多
适用本国法来调整涉外婚姻关系。
（三）涉外婚姻法律适用的新发展
目前国际上对于涉外婚姻法律适用的最新发展
趋势主要体现了以下几个新的动向：
１．最密切联系原则在婚姻领域的应用
最密切联系原则是当代最为流行的法律适用学
说，其思想渊源可以追溯到德国学者萨维尼的法律关
系本座说。如双方当事人没有共同的经常居住地，也
没有共同的国籍，这时候就，在一方当事人经常居住
地或国籍国缔结婚姻的，可以适用婚姻缔结地法律。
而对双方当事人的经常居住地、国籍国以及婚姻缔结
地均不存在重合的情况下，则应当适用与涉外结婚有
最密切联系国家的法律。
２．当事人意思自治原则引入离婚领域
当事人意思自治这一原则最早由法国法学家杜
摩兰于ｌ６世纪首创。１５２５年杜氏在对夫妻财产关系问
题的咨询中，提出全部财产适用夫妻结婚时共同住所
地法，其理由是夫妻财产关系实际是一种默示契约。
夫妻双方已经将契约置于其婚姻住所地法的支配之
下。［６３ 最早为法国《宪章》第７条所确认，“法律只承认
婚姻是一种民事契约”，在世界范围内奠定了婚姻自
由原则。在加拿大各省，结为夫妻或拟结为夫妻的男
女可以订立一项合同，称为“家庭契约”。口］意思自治
原则扩张到婚姻家庭领域是一种发展趋势．海牙公约
也顺应了这个趋势。
３．适用有利于离婚的法律
有利原则是国际私法上一个越来越重要的确立
准据法的原则，在法律行为的形式要件方面设定多个
连接点，以有利于法律行为的生效，正是有利原则的
一种表现。婚姻自由原则不仅适用于结婚，也适用于
离婚．具体体现为各国放宽了对离婚的限制，逐步取
消了一些条件。
二、我国关于涉外婚姻法律适用的立法规定
（一）涉外结婚的法律适用
我国关于涉外结婚的法律规定，主要体现在１９８３
年８月１７日民政部、外交部和公安部发布的《中国公民
同外国人办理婚姻登记的几项规定》、１９８３年８月１７日
民政部、外交部和公安部发布的《中国公民同外国人