公司法论述题

公司法人人格制度必须具备以下三个要件：第一，主体要件：适用公司人格否认制度的主体要件包括

两个方面。一是，公司人格的滥用者;一是因公司人格被滥用而受到损害并有权提起公司人格否认之诉的当事

人。

(1)公司人格的滥用者应将公司人格滥用者限定在公司法律关系的特定体中，也就是说应限定为有实质控

制能力的股东。这里的实质控制能力并不一定必须持有公司多数的股份，而应以实际对公司的控制为表征。

(2)公司人格否认的主张者通常应是法人人格滥

用的受害者。是公司的自愿债权人和非自愿债权人，有时是代表国家利益或社会公共利益的部门，必须明确

这些受害人是因股东的滥用公司人格行为而受到损害。

第二，行为要件：即支配股东实施另外滥用公司人格的行为。滥用行为成立与否的认定应以客观主义为准，而

不采取主观主义，即不必要考究滥用者的主观心态是否有利用法人人格加害他人之故意。第三，结果要件：

公司人格滥用者的滥用行为必须客观上损害了债权人或社会利益。这里要强调的是，公司外部关系人利益受

损的事实与股东滥用控制权行为之间必须存在因果关系。也就是说这种行为与相对人受损有直接的因果关系。

否则也谈不上公司法人人格的滥用。

1.公司法人人格否认制度公司法人人格否认是指当公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任来逃避债

务时，法律否认公司的独立人格与股东的有限责任，责令滥用公司独立人格的股东对公司债务承担连带责

任的法律制度。(1)特征：

A.公司具有独立法人人格B.只是在特定法律关系中否认公司的独立人格C.其实施必须有

当事人通过司法程序来启动

D.公司法人人格被否认后需要承担责任的范围只是有过错的股东E.适用上的谨慎性(2)适

用：

①滥用公司法人人格的情形

A.公司独立法律人格似有实无；B.注册资金不实，法人人格自始不完整C.章程违法，组织

机构不完备；D.其他滥用法人人格规避法律义务的情形②适用要件

A.公司设立合法有效，且已取得独立人格B.股东实施了上述滥用公司法人人格之行为

C•滥用公司人格之行为造成了损害后果（3）我国公司法法人人格否认制度的立法

A公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债券人的利益

的，应当对公司的债务承担连带责任。

B一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担

连带责任。

蜡合公司法运作实踐目前我国滥用公司法人人格的行为主要有以下几种①注册资金不实

使公司址人人格自始不完甕②虚设股东以公司形式获取不法利盘即公司的实质股东仅

有-人其余股东仪为挂名股东以符合法定的公司股东的最低人数应使实质上的股东对公司承

担连带责任。③非法人以公司名义进行经营活动。④利用公司的设立、变

更逃避债务。⑤母公司对子公

司的无度操纵、干预。⑥财产混同、业务混同造成人格混同。公司财产与股东财产的混同

主要表现在公司的营业场秸股东的居所混合使用或者子公司与母公司的营业场所为

同-场所弼外股东没有严駆分公司财产与个人财产公司财产覷于公司以外的事务或股

东个人支出而未作适当记录没有保持完整的公司财产记录等都可视为财产混亂公司

业务与股东业务发生混同的主要表现是两者从事同-业务活动而且公司业务经营常以

股东个人名义进行以至与之进行交易的对方根本无法分清是与公司还是股东进行交易。

此外还有-些其他特征如高艙理人员互相兼任特别是在母子公司中幕

2•公司资本原则

答：公司法上的资本三原则-----资本确定原则、资本维持原则和资本不变原则(1)资本确定原则，又称

为资本法定原则，是指公司资本必须在公司设立时由公司章程明确规定其数额，由股东认足并按期缴纳，否

则公司不能成立；公司成立后若发行股份，则必须依法履行增资程序、修改章程。

其基本含义有：①公司资本必须由公司章程明确规定，并且不得低于法定最低注册资本限额；②公司章程规定

的公司资本必须由股东认足，按期缴纳；③出资方式具有法定性。

(2)资本维持原则，又称资本充实原则，是指公司应当维持与其资本总额相当的财产，即在公司存续期间，应

当经常维持与其资本总额相当的财产，以具体财产充实抽象资本。体现：

①禁止股东退股、抽逃出资；②不得折价发行公司股份；③对非货币出资的条件予以限制；④按照规定提取和

使用公积金；⑤禁止回购公司自身的股份、禁止接受以本公司股份提供的担保；⑥没有盈利不得分配公司股

利。

(3)资本不变原则，是指公司资本已经确定，不得随意改变，如需增减，必须严格按照法定程序进行。

A.资本三原则的制度设计不符合交易自由原则，有悖于公司自治的理念B.公司资本三原则

不符合交易效率原则，有悖于促成交易的理念

C.资本三原则以抽象的资本信用为理论基础，难以实现其保护债权人利益、维护交易安全的

立法目标

1、从合伙与公司的演进看有限责任制度变迁2、公司资本制度与公司信用的关系4、隐名

出资的法律分析

一、隐名投资的含义、出现原因及表现形式

隐名投资，是指投资人由于种种原因，以他人名义出资或借用他人名义设立公司、业或个人独资

合伙企

企业，记载于工商登记材料上的股东为显名出资人，实际出资人为隐名出资人。投资主体上，隐

名出资人可以为自然人或公司；投资形式上，隐名投资人可能附著于一个或几个显名股东身上；在经营方式

上，不管隐名出资人是否控制、参与管理，或只是纯分享股东的权益与分担股东的风险，都属于隐名投资。

隐名投资出现的原因，主要是由于法律、法规对投资的限制，出于规避法律的需要，或者投资者的身份不宜

公开，或者为享受国家某些优惠政策等等，投资者不得不采取隐名的方式。隐名投资的具体表现形式现以内

资企业及外资企业为例进行说明。

•在内资企业中的存在的隐名投资表现形式：

1、在国有企业转制过程中，享有购买股权资格的人没有足够的经济能力，而拥有经济能力的投资主体不享

有购买资格。

2、公司股东之间存在高度的信任关系，一定程度上也缺乏法律意识，投资人认缴股份或者增加投资后

未到工商部门办理股权登记。

3、公司法规定未上市发行股票的股份有限公司在一定年限内发起人股份不得转让，据此，原投资人有

意提前转让股权时无法办理股权变更登记手续，因此用私下的协议转让形式进行变通。

4、投资者用国内投资者的身份设立生产性企业的情况也有存在，原因为设立外商投资企业购买土

地使用权时需受到注册资金限制，并且在购买集体土地使用权方面也有诸多困难，而内资生产性企业在受让

集体土地使用权方面受到的限制较为宽松。

•在外资或者中外合资经营企业中的存在的隐名投资表现形式：

1、投资者在国内设立外资企业通常采取授权资本制，分期进行出资，有些投资者第一次在国内

投资失败后，第一个设立的外资公司的注册资本金尚未出资到位，债权

人往往会采取追诉股东的形式主张其债权，投资者在设立第二个公司时，为了规避补足

注册资金的偿付责任往往利用隐名投资的方式进行变通。2、实际投资者不经常到

国内，或者基于信任关系将股权交给另一名投资者管理，在香港地区通常采用信托管理的方式，这种情

况还往往涉及到信托投资法律关系。

3、中外合资企业或者外商独资企业可以享有某些税收优惠政策，为此一部分国内投资者借用国外投资者的

名义设立中外合资企业或者外商独资企业。

4、出于招商引资的需要，有些地方政府在土地政策方面对中外合资企业或者外商独资企业实施重大倾斜，

并相应规定了大量优惠政策，国内投资者为了能够取得该地块的土地使用权及相关优惠，采取了借用投

资者的名义设立企业的方法。

5、在中外合资企业中不允许个人成为中方投资者，所以产生了在外资企业中有国内个人充当隐名投资人的

现象。

二、隐名投资的法律性质与产生的法律纠纷的处理隐名投资性质上实际是隐名出资人与显名出资人之间的一

种内部契约关係，当事人之间的权利义务关系不由法律规定，而由契约内部规定，管理机关和第三人无从知

晓。从法律特征来看，该内部契约属合同之债的关系，属民法的意思自治范畴，并非无效契约，是否需要隐

名投资是隐名投资人的自由，法律亦应尊重当事人之间的契约自由。

但是，隐名投资存在的固有风险是不容忽视的。在实践中，因隐名投资造成企业产权不明而产生的纠纷大

量存在，并且通常较为棘手。常见的因隐名投资引起的法律纠纷为两类：一类为隐名投资人与显名投资人之间

的确权纠纷、利润分配纠纷；另一类为隐名或显名投资人因股权转让、公司经营与第三人之间的纠纷。对

隐名投资法律纠纷的处理主要有以下两种观点：

1、实质说。认为无论出资人是谁，事实上做出出资行为者应当成为权利义务的主体，即实际出资人视为公

司的股东。此观点系以意思主意为其理论基础，主张探求与公司构建股东关系的真实意思人，而不以外在

表示行为作为判断股东资格的基础，是由民法的真意主义导源出来的。

2、形式说。即认为在借用名义出资的情形下，应将名义上的出资人（即名义出资人）视为公司股东。此观

点以表示主义为理论基础。

因此，在解决隐名投资法律纠纷的问题上应当采用实质与形式相结合。真实主义是适合民法等个人法的立

法理念；而表示主义则与商法等团体法立法理念向吻合。公司法属于典型的团体法，但也有个人法上的规范，

在与公司法相关的法律关系中，有的属于个人法上的法律关系，应当优先考虑个人法规则的适用。显名投资

人与隐名投资人之间的契约属于个人法上的法律关系，收该契约影响的只是该契约的双方当事人，所以就

其之间产生的争议，应当用个人法则进行调整。而就公司债权人而论，为保护善意第三人，应按照形式主

义规则，其对公司股东资格的认定，则属于团体法上的关系，应适用团体法进行调整。

6、独立董事问责机制

独立董事虽然具有独立性，但不是断线的风筝，必须对公司与股东利益负责，并关怀其他利害关系人的利

益。中国证监会《指导意见》第1条和《上市公司治理准则》第50条均确认，独立董事对上市公司及

全体股东负有诚信与勤勉义务。独立董事应当按照相关法律法规、《指导意见》、《上市公司治理准则》

和公司章程的要求，认真履行职责，维护公司整体利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。独立董

事应当独立履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人或其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的

影响。独立董事与非独立董事一样，对公司和全体股东负有诚信义务（含忠实义务与勤勉义务）。独立董事

维护的公司整体利益既不完全等同于大股东利益，也不完全等同于

股东利益。大

中小三类股东的利益都蕴涵于公司利益中，不允许大股东利益凌驾于中小股东利益之上。

司利益也不等同于大股东利益与中小股东利益的简单相加，或股东近期利益与股东长远利益的简单相加。现

代公司法认为，公司利益既蕴涵股东利益，也蕴涵其他利害关系人利益，如消费者利益、职工利益、债权人

利益、供应商利益、环境利益、公司所在社区利益。独立董事既应追求股东利益最大化，也应关心其他利害

关系人的利益。这才是独立董事对公司利益负责的全面含义。独立董事仅对中小股东利益或仅对股东利益负责

的观点有失偏颇。当然，股东利益是公司利益的核心。独立董事不得剥夺股东权利以增进其他利害关系人的

不法、不当利益。独立董事对于公司和全体股东负有忠实义务。违反忠实义务的，要对公司甚至股东承担民

事赔偿责任。在衡量独立董事与非独立董事是否违反忠实义务的时候，不应适用不同标准。独立董事的独

立性不是独立董事逃避责任的护身符。

独立董事也要严格履行勤勉义务。判断独立董事是否履行注意义务的标准是，以普通谨慎的独立董事在同类

公司、同类职务、同类相关情形中所应具有的注意、知识和经验程度作为衡量标准；但若某独立董事的知识

经验和资格明显高于此种客观标准，应以该董事是否诚实地贡献出了他实际拥有的全部能力作为衡量标准。

独立董事客观上投入公司的时间有限，且不在公司担任其他职务。这一事实可能构成法院在个案中判断独立

董事是否免责或减责的正当理由。换言之，内部董事既是公司董事，又是公司高级雇员，理应承担比独立董

事更重的勤勉义务。为帮助法院准确衡量独立董事是否违反勤勉义务，独立董事协会可制定自律性的《独

立董事最佳行为准则》。如果独立董事自觉无力履行勤勉义务，与其到头来承担违反勤勉义务的责任，不如

拒绝担任公司高管为妥。投入与独立董事职务相匹配的足够精力与时间是独立董事的义务，同时兼任多家公

司的独立董事应在每家公司投入足够精力与时间履行董事义务。为预防独立董事兼任数量过多导致的

法律问题，中国证监会《指导意见》第1条规定，“独立董事原则上最多在5家上市公司兼任独立董事，

并确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责”。在司法实践中导入经营判断规则有利于减轻或免

除善意、勤勉、谨慎的独立董事的赔偿责任，鼓励其积极进取精神。独立董事可购买董事责任保险，以减

轻赔偿责任，公司也可提供部分保险费补贴。责任保险市场有助于准确甄别并及时淘汰滥竽充数的独立董事。

7、公司治理合规性与有效性的关系8、非政府组织在公司法变革中的作用

1

论述题1（一）《公司法》修改后内容方面有哪些主要变化？《公司法》本次修改不是小改、中改，而是大

改，修改的内容十分丰富，在基本理念、具体制度和立法技术上都有重大变化。从内容上看主要有6方面的

变化，教材第83页—第84页对这一问题有详细归纳。为便于同学们学习，将要点梳理如下：1．完善了公

司设立和公司资本制度方面的规定。修订的内容主要有6方面，具体内容详见教材第83页。2．修改完善

了公司法人治理结构方面的规定。此方面的内容主要集中在5

方面，内容详见教材第83页。

3．进一步强化了对劳动者利益的保护和职工对公司管理的参与，规定了1/3的职工监事的最低比例和职工董

事的自愿设置。

4．健全了对股东尤其是中小股东利益的保护机制。此问题涉及5方面，具体见教材第84页。5．明确规定

了“公司直索责任”制度，加强了对交易安全的保护。

6．明确规定了中介机构弄虚作假将承担赔偿责任，强化了中介机构的诚信义务与法律责

任。围绕上述要点加以适当展开即可。（二）公司法的作用。公司法产生后，使公司这一活跃的经济因子得

到法律的全方位调整，维护了公司法律制度，

促进了商品经济的巨大发展。我国公司法的作用主要集中在以下1．有力推进

4方面：

了我国现代企业制度的建设。展开时，可结合我国计划经济体制的背景作答。

2．为公司的组织及其行为提供了明确的法律规范。市场经济的发展催生新法以解除对经济发展的制约，并保

障市场经济体制的建设。

3．维护社会交易安全和经济秩序的稳定。公司的重要作用决定了以其为调整对象的公司法在维护整个交易安

全和经济秩序稳定中的重大作用。

4．保护公司、股东、债权人及其他利益相关者的合法权益。公司法相当于一个利益平衡机制，需要从多个角

度，对各方利益予以平等保护，以激发市场参与者的积极性。围绕上述要点并适当展开即可。

（三）公司设立、公司设立登记、公司成立的关系。

在回答本题时应先弄清三者的基本含义，再梳理其逻辑联系，以使要点突出，知识点无遗漏。1．三者的基

本含义。

公司设立，是指发起人为组建公司，使其取得法人资格，必须采取和完成的多种连续的准备行为。

公司设立登记，是指为了设立公司，依照法定条件和程序，由当事人将登记事项向营业所所在地登记机关

提出申请，经登记机关审查核准，将登记事项记载于商事登记簿的综合法律行为。

公司成立，是指公司经过设立程序，具备了法律规定的条件，经主管机关核准登记，发给营业执照，取得

法人资格的一种事实状态。

2．二者的关系。从时间上看，公司设立、公司设立登记、公司成立为前后相续的三阶段。公司设立是引起

公司设立登记的原因；公司设立登记中的申请设立登记行为是公司设立这一连续组合行为中的

最后一个环节，构成公司设立与核准设立登记（狭义的公司设立登记行为）的连接点；公司成立则是公司

设立登记的直接法律后果与公司设立的最终结果，也是公司设立成功的表现。即，公司设立导致公司设立登记，

而公司设立登记导致公司成立。需要注意的是在上述三个环节中可能引发的法律责任问题。公司登记包括设

立登记、变更登记和注销登记，公司设立登记仅是其一。

四、论述题2

（一）如何理解公司章程的自治性？

回答本题时可先从公司章程的基本概念入手，在理解其含义的基础上，再对公司章程自治性的内容进行展开。

为便于同学们学习，现将本题要点提示如下：

1．公司章程的概念。公司章程是指公司必备的由公司股东或发起人共同制定并对公司、股东、公司经营管理

人员具有约束力的调整公司内部关系和经营行为的自治规则，它是以书面性质固定下来的反映全体股东共同

意思表示的基本法律文件。

2．公司章程的自治性主要表现为以下3方面：

（1）公司章程作为一种行为规范，不是由国家而是由公司依法自行制定的。（2）公司章

程是一种法律以外的行为规范，由公司自行执行，无须国家强制力以保证实施。出现违反公司章程的行为，

只要该行为不违反法律，则概由公司自行解决。

（3）公司章程作为公司内部规章，其效力仅及于公司和相关当事人，而不具有普遍的约束力。

由此可见，公司章程的自治性主要从公司章程的制定上、公司章程的执行上、公司章程的效力上三方面进

行理解。

（二）公司直索责任的主要适用情形有哪些？公司直索责任理论由来已久，但各国在公司直索责任的认定上

在理论和实践中都存在着较大