合同法律风险点

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买卖合同

合同法第12条必备条款：（1）当事人的名称或者姓名和住所；（2）

标的；（3）数量；（4）质量；（5）价款或报酬；（6）履行期限、

地点和方式；（7）违约责任；（8）解决争议的方法。

一、卖方角度

（一）对方的主体资格、资信情况、履约能力

合同主体包括自然人、法人和其他组织，自然人应系年满十八周

岁的公民。法人和其他组织应做到三要，一要对方提供法定代表人身

份证明、营业执照及必要时的经营许可证或资质等级证明书等，委托

代理人签订合同的，要求对方出具法定代表人授权委托书（授权范围、

授权期限、所开立介绍信的真实性）、代理人的身份证明等，避免凭

关系或熟人的介绍等草签合同的情况；二要通过各种方式对对方的资

信情况进行调查；三要掌握与了解对方的履约能力（近期的经营业绩、

商业信誉等）。做好以上三点，我们才能对对方订立合同的主体资格，

其公司性质、经营范围、是否合法存在、有无实际履行能力等情况有

了事先的掌握和了解，以防止假借合同行骗事情的发生。

此外，对于非法定代表人的高级管理人员，如副总经理、副董事

长等签订合同时，也应了解其是否有代表权，必要时，亦应让其出具

授权委托书。实践中经常见到公司某些业务员个人以某公司的名义骗

签合同，也没有公司在合同上签章，也没有授权书之类的东西，签订

合同的人逃之夭夭后，合同最终无法全面履行，也很难追究该公司的

责任。这也要求我们注意到，下列材料不能作为主体资格和履约能力

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的证明，如名片；各类广告、宣传资料、厂家介绍、产品介绍；各类

电话等通讯工具号码以及未经与原件核对的复印资料等等，至多是

一种参考信息。

（二）无权代理

（1）行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代

理人名义订立的合同

（2）表见代理，谨慎行使自己的代理权限，尤其是握有空白合

同的业务员，及非法定代表人的高级管理人员。

（三）合同内容漏洞

合同内容漏洞多出现在合同主文内容缺少或者约定不明、使用字

眼双方有争议等情况。

a.质量约定不明确

b.履行地点、履行方式不明确

在买方提货之后，或者将货物送到约定地点交付给买方后，卖方

就不再承担风险，如果是代办托运，则卖方将货物交付给第一承运人

后就不再承担风险。风险转移的约定也是比较重要的，因为谁都不愿

承担更多的难以预测的风险，对于卖方而言，买方自提最好。

在实践中，与交货相关的一个重要问题就是签收，这对卖方而言

非常重要，很多公司交货后，送货单经常是由对方的业务员或者经理

等人员进行签收，并没有加盖公章，这就产生卖方是否完全履行交货

义务的证明问题，因为是个人签收，对方如果否认签收人是该公司职

员，并且不予承认公司已经收取了货物，会使卖方举证产生很大困难。

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避免这个问题的最好方法就是每次交货时都由对方加盖公章，或者每

次加盖公章在实际中不可行时，可以在合同中就事先约定买方指定人

员签收即为有效，卖方交货时就只能直接交由该指定人员签收，这时

对买方也同样有效。在买方委托代理人代为提货时，我们作为卖方应

当在合同中约定，买方提货时应当提交的资料（授权委托书、身份证

明等）。

c.付款期限、付款方式不明确

如果分期付款，则应当明确约定各期付款期限，特别是可以约定

买方延期付款的，可以要求支付违约金，延期一定期限后，就可以立

即解除合同。付款方式可以现金、汇款、票据等方式，但对于未经银

行承兑的远期汇票，则应当特别注意对方的信用，因为很可能因为帐

户余额不足被拒绝承兑。另外，虚开支票也是一种较为常见的行

为，即开具不实面额的支票即空头支票，利用时间差套取货物。

关于货款的追收问题，主要有两种手段，即协商和法律手段。1.

采取协商方式，成本最低，效率较高。比如对方平时的信用良好，仅

仅是一时资金周转不灵，要求延迟付款或者分期付款，可以考虑通过

协商解决。平时也可以采取律师函的形式敦促对方还款，并表明自己

的立场，给对方一定的压力。2.当协商不成的时候，就要考虑通过

法律手段来解决。申请仲裁或起诉的，须注意四个问题：

一是证据，①要有欠条、对帐单、结算书等债权凭证，这些证据

也是最有力的证据。

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②如果没有这些直接的债权凭证，就需要要合同书、送货单、订

货单、入库单等证据，这些单据应有对方加盖公章或者法定代表人签

字。如果没有加盖公章或者法定代表人签字，对方在法庭上就有可能

否认这些单据。

③此外，双方在交易往来中的付款凭证，比如支票等，也是重要

的证据，可以证实双方之间存在交易关系。

必要时也可以向法院申请证据保全。

二是财产状况，①起诉前应当详细了解对方的财产状况，包括房屋、

土地、车辆以及银行存款等。

②如果对方有财产的，在起诉的时候应该向法院申请财产保全，

防止对方在诉讼期间转移、隐匿或者变卖财产，以便案件审结后能顺

利执行。

③起诉的时候要抓住有利时机，当对方有财产的时候起诉并进行

保全，所达到的效果是最好的，往往可以取得案件的主动权。

三是诉讼时效

四是提起诉讼及申请执行

e.违约责任不明确

g.计量方法不明确

h.检验标准、检验期限不明确

作为卖方，一定要在合同中约定明确的检验期间，并且要求买方

在检验期间内提出书面的质量异议，没有在约定期间内提出书面异议

的，则视为出卖的产品数量和质量完全符合合同约定要求。这样也

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就可以避免在交付货物几年后，对方还提出质量索赔的情形。

所有权保留条款是对卖方特别有利的条款，《合同法》第134

条规定：当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其

他义务的，标的物所有权属于出卖人。卖方保留所有权，可以在未

收到对价时，最大限度保护自己权益，只要标的物没有被善意的第三

人通过交易方式有偿取得，即使因为买方的债务问题被法院查封，

出卖人仍然可以提出自己是所有权人的异议，请求法院予以解封。

二、买方角度

（一）签约对象的主体资格应该注意的问题

当前，经营单位和个人的性质、种类、背景比较复杂

1.不具备签约资格的主体单位和个人在合同上签了约，这主要表

现在没有领取工商营业执照（例如我市某企业向一些经营部、市场里

的商户供货）、特种行业许可证、其他资质证明（包工头、建筑队）、

将租赁物买卖等。

注意：查看一下对方的营业执照、企业参加年检的证明资料、特种

行业许可证、其他资质证明等。不能仅凭其名片、介绍信、工作证、

公章、授权书、营业执照复印件等证件。因为有的企业因连续两年不

参加年检很有可能已被工商部门吊销营业执照。

2.没有代理权限，或虽有代理权限，但是超越代理权限代理。表现

在除单位负责人以外的人没有授权或授权不明而签订合同，对公司印

章或盖章的空白便笺纸使用缺乏规范管理。

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注意：法定代表人以外的副总、项目负责人签订合同。

3.签订合同的当事人与签字、盖章人不一致或为亲戚、分支机构。

（二）合同条款是否完备的问题：

我国《合同法》第12条规定了合同的必备条款，这些条款在合同

当中是必不可少的。当然，由于合同的复杂性，有些条款是需要签约

双方或多方另行进行约定的。

1.《合同法》第12条规定了合同的必备条款，除此之外建议还包

括以下内容:保密条款、当事人的、标的交付形式、结算方

式、合同履行地、违约金、争议解决、知识产权、不可抗力等。

2.合同形式

A.合同应该采用书面并打印的形式；

B.传真合同应慎用或不用，非用不可的应注意保存；

C.合同为多页的应有骑缝章。合同有清单、附件的，清单、

附件部分也应盖章。

3.标的物瑕疵担保条款

出卖人应当保证交付的货物不会被第三人主张任何权利，如不能

被第三人主张抵押权、优先权、侵害他人的知识产权等，此外涉及质

量标准、包装、检验标准与方法的合同条款，也是重要的内容。

（三）合同履行中应该注意的法律问题

1.口头变更合同后未用书面形式确认。

2.向合同载明的当事人以外的第三人履行义务。

3.未签署合法有效的协议对合同进行变卦。

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4.合同履行中，对方发生违约时未及时提出异议并及时采取相关

措施。

5.合同履行中，对对方的异议未及时依约做出回应

6.合同争议处置过程中，未采取有效的法律措施、保管有效的法

律文件。

7.怠于行使合同中约定的权利：如提前终止合同的权利。

8.怠于行使求偿权：对方已经违约或履行期限届满前预期违约

时，不及时追究对方的违约责任

9.怠于行使代位权：当我公司债务人不积极行使其到期债权，对

我公司造成损害时，不及时向人民法院申请行使代位权

10.怠于行使解除权：对于依法可以随时解除的合同，未利用合

同解除权保护我方利益；可以解除合同的法定情形出现后，未及

时行使合同解除权

11.怠于行使撤销权：对于存在重大误解、显失公平等可撤销的

合同，未行使我方的撤销权；当我公司债务人放弃其到期债权或

者无偿转让财富，对我公司造成损害时，未及时向人民法院申请

行使撤销权

12.怠于行使合同履行中的抗辩权。

13.对方违约，包括质量不合约，标的物毁损、灭失，交付延迟

等。

14.在约定检验期内及时检验标的物数量及质量，如不符合约定

及时通知出卖人。对于检验期约定时可以尽量延长。

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15．卖方送货的交货方式可使自己承担最小的风险。

（四）合同保管与保密的法律问题

1.签订合同的部门应妥善保管合同，并建立合同档案，内容包括：

（一）合同；（二）对方提供的各种合同资料；（三）履行合同

的记录。

2.防止以上合同档案内容发生遗失、损坏和灭失等现象。

3.正式生效的合同应报法律事务部门一份存档留查。

4.各部门应对合同实行集中管理。

5.合同签订部门、签订人、经办人员、法律事务部门、合同审核人

员等知道合同内容的部门和人员应严格遵守公司保密规定，严禁泄露

合同内容。

（五）其他应该注意的法律问题

对外业务中的遗留问题，当事人无论在岗与否，不宜出具任何形式

的证明材料，其他相关部门也不宜出具任何形式证明材料。

（六）合同条款争议解决的约定要清楚：

在合同条款中，这样约定“甲乙双方产生纠纷后，由仲裁机关和法

院受理管辖”，从法律上将，这样的约定是错误的，因为我国实行的

是要么选择仲裁，要么选择某地的法院，不能既选择仲裁又选择法院。