法理学范围

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2022年8月17日发
(作者:售后服务管理制度)

法理学范围

1.单选题10’

2.多选题10’PS:有两个以上的选项

3.名词解释(5~6个)

4.判断正误(不用分析)10’

5.简答题(黑体字,第一句话)

6.论述题(展开论述)PS:两选一,若都做按得分低的给分

一.法学导论

1.法学及其研究对象P4

法学是围绕权利、义务及其界限而展开的,以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的

总称。

法学的研究对象扼要的说就是法律现象。

2.法学体系的划分P5

1)从法律部门的角度划分:宪法、行政法、民法、刑法、诉讼法等

2)从认识论角度划分:理论法学和应用法学

3.法理学的学科体系P32

1)法是什么

2)法应当是什么

3)法在人类历史上是如何产生和发展的

4)法在现实生活中是如何运行的

5)法与社会其他方面是如何相互作用的

4.法理学在法学体系中的地位P33_36

法理学是法学的一般理论、基础理论和方法论

二.法的本体

1.法的定义、本质与特征P47-55

法的定义:法是由国家制定或认可并有国家强制力保证实施的,以权利和义务为内容,反映由特定物质

生活

条件所决定的统治阶级意志,以确认、保护和发展对统治阶级有利的社会关系和

社会秩序为目的

的行为规范体系。

法的本质:法的本质即为由一定社会的物质生活条件所决定的统治阶级意志的体现,是阶级意志性与物质

约性的统一。

阶级意志性:法是统治阶级意志的体现

物质制约性:法的内容是由统治阶级所处的社会物质生活条件所决定的

法的特征:1)特殊规范性:法是调整人的行为关系的规范

2)国家意志性:法是由国家制定或认可的规范

3)权利义务性:法是规定权利和义务的规范

4)国家强制性:法是由国家强制力保证实施的规范

2.法律概念的含义P61

法律概念使人们在不断的认识和实践过程中,对具有法律意义的现象和事实进行理性概括和抽象表

达而形成的一些权威性范畴。它是人们对于具体的法律事实状态予以定性识别的一种法律工具。

3法律规则的含义P64

法律规则,作为构成法的最主要的要素,是指规定权利和义务以及具体的后果的准则或者说是对一

个事实状态赋予一种确定的法律意义的各种指示和规定。

4.法律规则的逻辑结构P65-68

1)三要素说主要内容是法律规则由假定、处理、制裁三部分组成

2)两要素说认为法律规则由行为模式和法律后果两部分组成

3)新三要素说认为法律规则是由假定、行为模式和法律后果三部分组成

5.法律规则的分类P68-70

根据行为模式不同:授权性规则、义务性规则、权义复合性规则

根据强制性程度不同:强制性规则、任意性规则

根据功能不同:调整性规则、构成性规则

根据内容的确定性程度不同:确定性规则、委任性规则、准用性规则

6法律规则与法律原则的区别P71

1)从内容来看,法律原则不预设确定的事实状态和具体的法律后果,也没有规定具体的权利、

义务和责任。而法律规则在内容上的明确化程度上显然高于法律原则。

2)从适用范围来看,法律原则是通用的准则,其适用范围很大,但法律规则只适用于一类的行

3)从适用要求来看,法律规则的适用具有严格、稳定、准确等特点,而法律原则往往具有一定

的模糊性和概括性

4)法律规则之间往往相互排斥,而法律原则则可以相互兼容

5)从逻辑结构上看,法律原则结构较简单,而法律规则的结构较复杂

7.法律原则P70

法律的基础性真理或原理为其他规则提供基础性或本源的综合性规则或原理,是法律行为、法律程

序、法律决定的决定性规则。

8.法的正式渊源与非正式渊源P79-82

正式渊源:制定法、判例法、习惯法、国际条约与协定。

非正式渊源:公平与正义的观念、公共政策、法理、学说。

P83_86

宪法;法律;法规;规章;经济特区法规和规章;军事法规与军事规章;民族自治区域的资质条件和

单行条例;特别行政区的规范性文件;国际条约和国际惯例

10.法律汇编、法律编纂、法律清理P90-91

法律汇编:是指按照一定的目的和标准,对现行的各种规范性法律文件惊醒系统的整理编排并汇集成

册的活动。(不属于法律创制活动)

法律编撰:是指对某一类或某一部门法的全部规范性法律文件进行整理、审查、补充、修改,使

之形成系统的法,或者在此基础上编制一部新的法典的活动。(属于法治创制活动)

法律清理:是指有权的国家机关按照一定的程序或统一安排的要求,对一定时期和范围内的规范性法

律文件进行审查和清理,从而重新确认其法律效力的专门活动。(不属于立法活动)

11.法的效力、法的实效P92

法的效力:通常指法所具有的约束力,即法对主体所具有的普遍约束作用。

法的实效:指法的实际有效性,即人们在实际社会生活中按照法律规定的行为模式去行为,法律从而

被实际遵守、执行和适用的状态。

P94

1)上位法优于下位法原则(不同位阶)。

2)特别法优于一般法原则(同一位阶)

3)新法优于旧法原则(同一位阶)

4)国际法优于国内法原则(以主权国家缔结或参加或认可为前提)

13.法的对象效力的原则P96

1)属人主义原则

2)属地主义原则

3)保护主义原则

4)折中主义原则

P100

法的追溯力:是指法律溯及既往的效力,即法律颁布施行后,对其生效前所发生的时间和行为是

否适用的问题。

一般各国遵循“法不溯及既往”的原则。

1)从旧原则

2)从新原则

3)从轻原则

4)从旧兼从轻原则

5)从新兼从轻原则。

15.法的一般分类、特殊分类P103-108

一般分类:1)成文法与不成文法

2)一般法与特别法

3)根本法与普通法

4)实体法与程序法

5)国内法与国际法

特殊分类:1)公法与私法

2)普通法与衡平法

3)联邦法与联邦成员法

16.法律关系含义、特征、种类P112-116

含义:法律关系是指法律在调整社会过程中形成的人与人之间的权利义务关系,是法律确认和调整社会生

关系的结果

特征:1)法律关系是人与人之间的社会关系

2)法律关系是以法律为前提而形成的社会关系

3)法律关系是以权利和义务为内容的社会关系

种类:1)绝对法律关系和相对法律关系

2)调整性法律关系和保护性法律关系

3)平权型法律关系和隶属型法律关系

4)第一性法律关系和第二性法

P120-123

含义:是指法律关系主体之间权利、义务所共同指向的对象。

种类:1)财产

2)非财产利益

3)行为

18.权利能力P118

权利能力是指主体所具有的能够参加一定法律关系,依法享有权利和承担义务的能力

P119

含义:行为能力是主体的意志能力在法律上的反映,具体是指法律关系的主体能够通过自己的行为实际取

权利和承担义务的能力。

种类:1)自然人的行为能力:①完全行为能力人

②限制行为能力人

③无行为能力人

2)法人的行为能力

20.法律事实、法律事件P124-125

法律事实是由法律规定的、能够引起法律关系产生、变更和消灭的各种事实的总称。

法律事件是由法律规范规定的、不以当事人的主观意志为转移而引起法律关系产生、变更和消灭的客观事

实。

21.法律部门、法律体系P132/P130

法律部门:又称“部门法”,是指按照法律调整社会关系的领域和方法所划分的一国同类法律规范的总

称。

法律体系:指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机

联系

的统一整体。

P132

法律体系与法学体系的不同:1)归属的范畴不同

2)内容和范围不同

3)属国性不同

两者的密切联系:1)法律体系是法学体系存在的前提和基础;

2)法学体系反过来会成为法律体系发生变化的原因和根据。

23.当代中国法律体系P136

1)宪法法律部门

2)行政法法律部门

3)民商法法律部门

4)刑法法律部门

5)经济法法律部门

6)劳动与社会保障法法律部门

7)环境与资源保护法法律部门

8)诉讼法法律部

24.法律责任的种类P147

1)按照法律责任所依据的法律部门的不同:刑事责任、民事责任、违宪责任。

2)根据违法行为的法律的性质:功法责任和私法责任

3)按照责任承担的内容不同:财产责任、非财产责任

25.法律责任的构成P150

1)责任主体

2)主观过错

3)违法或违约行为

4)损害事实

5)因果关系

26.法律责任免责及其条件P155

含义:免责即法律责任的免除,是指责任主体具备承担法律责任的条件,但由于出现了法律规定的某些

情形

或事由,致使其法律责任可以被部分或全部免除。

条件:1)时效免责

2)不诉免责

3)协议免责或意定免责

4)责任主体消亡免责

5)自首、立功免责

6)补救免责

7)自助免责。

8)人道主义免责

27.法律权利、法律义务P162/P163

法律权利:含义:是指社会主体享有的法律确认和保障的以某种正当利益为追求的行为自由。

特征:1)法律性

2)自主性

3)可为性

4)求利性。

法律义务:含义:是指社会主体根据法律的规定必须承担的作为或不作为责任。

特征:1)法定性

2)国家强制性

3)从属性

4)必为性

28.权利和义务的关系P165

1)法律关系中的对应关系

2)社会生活中的对等关系

3)功能发挥中的互动关系

4)价值选择中的主从关系

29.权利义务的分类P171

以权利、义务存在形态为标准:应有、习惯、法定、现实权利和义务。

根据权利、义务所体现的社会内容的重要程度:基本权利义务与普通权利义务。

根据权利和义务对人们的效力范围:一般权利义务与特殊权利义务。

根据权力之间、义务之间的因果关系:第一性权利义务与第二性权利义务。

根据权利主体依法实现其一直和利益的方式:行动权利和消极义务与接受权利和积极义务。

根据权利、义务主体的不同:个体、集体、国家、人类权利和义务。

三.法的演进

1.法起源的一般规律P189

1)社会生产力的不断发展最终导致法律的产生。

2)法的发展一般经历了由禁忌、习惯、习惯法再到成文法的发展过程。

3)法的发展常常与宗教、道德相伴而生。

4)法律的发展还经历了一个从简单到复杂的发展过程。

2.法与氏族习惯的区别P191

3.资本主义两大法系含义、分布P215/P216

大陆法系:含义:是以罗马法为基础,以1804年《法国民法典》和1896年《德国民法典》为代表的法律

制度

以及其他国家或地区效仿这种制度而建立起来的法律制度的总称

分布:涉及拉丁美洲、非洲、亚洲等地

英美法系:含义:指英国从11世纪起主要以源于日耳曼习惯法的普通法为基础,逐渐形成的一种独特的

法律

制度以及仿效英国的其他一些国家和地区的法律制度的总称

分布:美国以及大部分英联邦国家以及一些原属英国殖民地或附属国的亚洲、非洲、大洋洲和加

勒比

海地区的国家

4.法律继承的含义、内容P228/P230

法律继承就是不同历史类型的法律制度之间的延续、相继、继受。

内容:1)法律技术、概念

2)反映商品—市场经济规律的法律原则和规范

3)反映民主政治的法律原则和规范

4)有关社会公共事务的组织与管理的管理的法律规定

5.法律继承的根据和理由P229

1)社会生活条件的历史延续性决定了法律继承性的客观存在。

2)法律的相对独立性决定了法律发展过程的延续性和继承性。

3)法律作为人类文明成果的共同性决定了法律继承的必要性。

4)法律发展的历史事实也验证了法律的继承性。

6.法律移植需要注意的问题P235

1)要注意国外法(供体)与本国法(受体)之间的同构性和兼容性

2)要注意外来法律的本土化,即用本国法去同化和整合国外法

3)要注意法律移植的优越性

4)要注意法律移植的超前性

7.法制改革的必要性P237

1)在我国现行法律体系中,有相当多法律、法规、规章和具有法律效力的政策,是与计划经济相联系

的,是

适应计划经济的需要制定的,是在人治因素非常浓重的体制下形成的

2)法律是社会经济、政治、文化和其他社会关系额制度形式,社会经济、政治、文化和其他社会生活

和社会

关系是其内容

3)在中国建立社会主义市场经济体制,发展社会主义民主是一场深刻的社会变革

4)在当代中国,法律发展与法制现代化是等值的概念,法制现代化意味着法制从传统到现代的转型

8.法制现代化的模式P247

1)内发型法制现代化模式

2)外发型法制现代化模式

3)混合型法制现代化模式

四.法的运行

1.立法、立法的程序P260/P274

立法:是由特定主体,依据一定职权和程序,运用一定技术,制订、认可和变动法这种特定社会规范的

活动。

立法程序:立法主体在制定、认可、修改、补充和废止法的活动中所应遵循的法定步骤和方法

2.立法的基本原则P266-271

1)实事求是原则

2)民主立法原则

3)总结经验与科学预见相结合原则

4)原则性与灵活性相结合原则

5)法律的稳定性、连续性和适应性相结合原则。

3.执法的含义P280

是指国家行政机关和法律授权、委托的组织及其公职人员在行使行政管理权的过程中,依照法定职

权和程序,贯彻实施法律的活动

P292-294

1)合法性原则

2)合理性原则

3)效率原则

4)正当程序原则

5.司法、司法基本原则P300/P305-307

司法乃是专门执掌国家司法权力的国家机构按照其法定的职责与权限,严格遵循法律规定的程序,

以超然和中立的立场与态度,通过对于相关事实和证据的法律审查和逻辑审查,具体使用法律来处理

和解决诉诸其面前的主体之间的法律权利义务纷争的专门活动。

原则:1)法治原则

2)客观原则

3)独立原则

4)公正原则

5)责任原则。

P304

人民法院:;地方各级人民法院;专门人民法院。

人民检察院:地方各级人民检察院;专门人民检察院;最高人民检察院

7.法律监督的构成要素P314-316

1)法律监督的主体

2)法律监督的对象

3)法律监督的内容

4)法律监督的依据

5)法律监督的方式

8.论述完善我国的法律监督体系P325

9.法律职业技能的内容P332-333

法律职业的语言技能、思维方式、专业知识和独特技术

10.法律方法P347

法律方法是指法律职业人(或称“法律人”)认识、判断、处理和解决法律问题的专门方法,或者说,

是指法律人寻求法律问题正确答案的专门方法。

P350

法律推理是指法律人依据相关的法律规定,寻和构造正当的法律理由,对某一具体案件进行法律事实

的认定和得出法律处理的过程和结果的证明方法和途径

12.演绎推理P350

是指从一般的法律规定到个别特殊行为的推理

13.法律解释、法律解释必要性P354

法律解释是指对法律文本的内容和含义所做的说明。

必要性:1)法律是概括的、抽象的,只有经过解释,才能成为具体行为的规范标准。

2)法律具有相对的稳定性,只有经过解释,才能适应不断变化的社会需求。

3)人的能力是优先的,在立法当时,不可能绝对全面地表述法律,只有经过不断的解释,法

律才能趋于

完善。

14.法律解释的方法P356-357

一般解释方法:1)语法解释

2)逻辑解释

3)系统解释

4)历史解释

5)目的解释

6)当然解释

特殊解释方法:1)字面、扩充和限制解释

2)狭义解释和广义解释

P368-371

1)法治是一种治国方略

2)法治是民主制度的保障

3)法治表达了一种人文精神与价值追求

4)法治具有至高无上的特性

5)法治还是代表了一种良好的社会秩序。

P376

1)市场经济的完善

2)健全公平与公正的法律制度

3)法律职业阶层的兴起

4)法律至上理念的确立

五.法的作用与价值

1.法的规范作用P387-388

1)告示作用

2)指引作用

3)评价作用

4)预测作用

5)教育作用

6)强制作用

P389

1)保障、引导和推进社会主义市场经济

2)保障、引导和推进社会主义民主政治

3)保障、引导和推进社会主义精神文明

4)保障、引导和推进对外开放,维护国际和平与发展

P390

1)法只是许多社会调整方法的一种

2)法的作用范围不是无限的,也并非在任何问题上都是适当的

3)法对千姿百态、不断变化的社会生活的涵盖性和适应性不可避免地存在一定的限度

4)在实施法所需人员条件、精神条件和物质条件不具备的情况下,法不可能充分发挥作用

P399

1)生产力标准

2)人道主义标准

3)现实主义原则

4)历史主义原则

5.法的基本价值(利益、秩序、自由、正义、效率、人权)

6.法与自由的关系P418-422

1)法律以自由为目的

2)自由需要法律保障

3)法律确定自由的范围、自由需要法律的保障

4)法律保证自由的实现

P429-432

1)人权的国内法保护:①人权的宪政保障

②人权的立法保护

③人权的行政保护

④人权的司法救济

2)人权的国际法保护

六.法与社会

1.政治文明构成的要件P459

1)文明的政治理念

2)文明的政治制度

3)文明的政治秩序

4)文明的政治目的

2.法律文化的含义P469-470

1)法律文化是一种文化,它是法律在社会实践中所生成的一种文化形式,是文化与法律的结合,是大

文化之

下的子文化。

2)法律文化是指人们对法律的心理态度与信仰。

3)法律文化是与法律制度及时间紧密相联系的,包括法律规范、组织、实施与机构,即法律制度及其

在社会

生活中的运用。

4)法律文化是不断发展的。

5)在不同的社会里,法律文化所欲解决的主要任务是不一样的。

3.中西方法律文化的差异与分歧P477-479

1)重视法律与崇尚理论

2)重视个人利益与重视国家与家族利益

3)追求平等、公平、正义与讲求身份、地位、等级

4.社会主义法律意识的培养P482

1)提高法律职业者的法律意识

2)树立法律至上的观念

3)注重法律的宣传

5.法律与道德的区别P492

1)调整的范围不同

2)实施的方式不同

3)调整的侧重点不同

4)形成的方式不同

5)表现的形式不同

6)产生的时间与条件不同

6.法律与道德冲突的原因及其解决途径P495-496

原因:1)社会变革与法律移植。

2)科学技术的发展带来了法律与道德的冲突。

3)道德发展与法律发展相互脱节。

4)社会价值多元化,使得法律价值与道德价值并不完全一致。

5)法律与道德的评价方式不一样。

途径:1)应该统一标准,将法律与道德纳入到一个总的评价体系中来,就二者交叉的部分来看,法律所

赞同的,一定是道德所支持的,道德所反对的,一般也为法律所禁止。

2)移植法律必须考虑本土的因素,使移植过来的法律与本土文化紧密结合起来。

3)法律有其局限性,虽然道德不可代替法律,但可以用来补充法律的不足。

4)注意法律的宣传,让广大民众都能够知法懂法,进而守法,将道德与法律的冲突降到最

低限度。


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