２０１２年８月
湖北经济学院学报（人文社会科学版） Ａｕｇ．２０１２
ＶｏＩ．９ Ｎｏ．８
第９卷第８期
小额贷款公司的法律困境分析
马 颖
（湖北经济学院法学院，湖北武汉４３０２０５）
摘要：小额贷款公司是由自然人、企业法人与其他社会组织投资设立
不吸收公众存款，经营小额贷款业务的
，
有限责任公司或股份有限公司。∞根据相关规范的定位，小额贷款公司非金融类公司，却又是执行国家金融方针和政
策，经营金融业务的公司。无金融之名，行金融之事，担金融之责，缺金融之权，少金融之利。因此，在准入、发展以及
退出等过程陷入了市场定位不清、监管不明、经营困难、转型不易、退出保护机制不足等法律困境。笔者以为
此状况 ．
根源于小额贷款公司的定位模糊，因此提出，应当尽快制定相关的法律法规，对小额贷款公司进行明确定性
合理定 ．
位，逐步放宽对小额贷款机构的种种不合适限制。才能破解其困。
关键词：小额贷款公司：法律困境；定位
引言 定位不准、监管不明、经营困难、转型不易、退出保护机制不足
调查统计，中国民间资本市场数额庞大，有数据显示，截
至２０１１年初，浙江民间资本超过ｌ，万亿元，温州人手中大约
等法律困境。
一
、小贷公司定位与准入面临的法律困境
就有六千亿元。但无法进入正规金融市场。逐利性驱使民间资
本流向地下金融交易市场，并引发很多法律问题——诸如高
利贷：以及社会问题——浙江温州及鄂尔多斯等地去年频发
的“跑路潮”于此大有关联。
（一）小额贷款公司的定位模糊
小额贷款公司是由自然人、企业法人与其他社会组织投
资设立，不吸收公众存款，经营小额贷款业务的有限责任公司
或股份有限公司。小额贷款公司是企业法人。有独立的法人财
产，享有法人财产权，以全部财产对其债务承担民事责任。小
额贷款公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管
理者等权利。以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承
担责任。小额贷款公司应执行国家金融方针和政策．在法律、
法规规定的范围内开展业务，自主经营，自负盈亏，自我约束，
为有效引导民间资金变为民间资本并形成产业资本，缓
解小企业和农民融资难的问题，小额贷款＠公司应运而生。小
额贷款公司业务主要面向小微企业、低收人体和农户个人，
对活跃县域及农村金融市场发挥了积极作用，成为解决农村
及欠发达地区融资问题的创新机制。２００８年５月，银监会与
中国人民银行联合发布了《关于小额贷款公司试点的指导意
见》，小额贷款公司在我国发展迅速。据中国人民银行公布的
自担风险，其合法的经营活动受法律保护，不受任何单位和个
人的干涉。④
数据显示．截至２０１１年１２月末，全国共有小额贷款公司
４２８２家，贷款余额３９１５亿元，全年累计新增贷款１９３５亿元。
小额贷款公司存在的重要价值在于，弥补金融服务存在
的缺陷，尤其是企业和银行之间的信用空缺，从而化解了制度
从此规定，可见：首先。小贷公司是承担有限责任的公司；
其次，小贷公司非金融类公司；再次，小贷公司又是执行国家
金融方针和政策．经营范围特定即贷款业务的公司。
（二）小额贷款公司的准人条件特殊
１．设立出资要求高，且参照了金融类公司的标准
小额贷款公司的设立出资要求高于普通有限责任公司或
障碍。小额贷款公司如果做得好的话，它能够从根本上解决目
前金融体系一个缺乏“毛细血管”的这一层，我们现在有很多
大的金融机构．我们缺毛细血管真正能够带到小企业、微小企
业的金融机构．③小额贷款公司开发和利用了信息、关系、社
区法则等各类社会资源，从而化解了因资源稀缺和信息不对
称带来的制约，放松居民的金融约束，形成了对正规金融机构
的重要补充。作为新型融资机构，小额贷款公司丰富市场竞
股份有限公司。“小额贷款公司的注册资本来源应真实合法，
全部为实收货币资本，由出资人或发起人一次足额缴纳。有限
责任公司的注册资本不得低于５００万元，股份有限公司的注
册资本不得低于１００ｏ万元。单一自然人、企业法人、其他社会
组织及其关联方持有的股份，不得超过小额贷款公司注册资
本总额的１Ｏ％。” 争。拓宽了企业融资渠道，虽然小额贷款公司的贷款利率与银
行相比要高一些，但是由于其门槛低于银行贷款，为中小企业
到了一条现实的融资捷径，并且小额贷款公司的贷款方式
为信用贷款、担保贷款、抵押贷款，比银行贷款更加灵活、快
２．程序严格于普通公司，并且属于“准”特种行业＠
《关于小额贷款公司试点的指导意见》明确规定，申请设
立小额贷款公司，应向省级政府主管部门提出正式申请，经批
准后．到当地工商行政管理部门申请办理注册登记手续并领
取营业执照。此外，还应在五个工作日内向当地公安机关、中
国银行业监督管理委员会派出机构和中国人民银行分支机构
报送相关资料。
（三）存在的法律困境
１．小额贷款公司的法律适用莫衷一是
捷，贷款审批也比银行简单得多。小额贷款公司发挥了聚集民
间资本、优化金融资源配置、规范民间借贷、维护经济金融安
全与稳定等职责，为引导民间资本向正规化转移，引导民企资
本向金融服务业发展进行了有益的探索。 ‘
然而。作为“准金融”的小额贷款公司先天不足的缺陷和
潜在风险也逐渐暴露出来，其发展遭遇重重障碍。陷入了市场
１１４・ ・
小额贷款公司从现行法律规范上讲，并不属于金融机构，
应当由各地银监局根据相关规定进行监管，这样的监管才是
小额贷款公司的贷款应该属于民间借贷。“民间借贷是指公民 专业和有效的。
之间与非金融机构的法人，其他组织与公民之间的相互借贷 二、小贷公司经营中的法律困境
货币、实物和其他财产的行为。”＠“民间借贷亦称民间信用，
目前小额贷款公司因为角定位模糊，先天不足，经营存
是指不通过已存在的金融机构，而在个人与个人、个人与集团
在着多种问题。如“只贷不存”资金来源问题；利率限制问题；
之间进行的一种借贷活动，是一种比较原始的信用形式。”⑦ 税收重和银行融资杠杆都受到很大限制，整体行业的股本回
对于借贷关系。我国法律有不同的规范。简言之，对于民间借 报率较低，经营效益与原来的乐观预期存在差异。仅靠较高的
贷和金融借贷有明确的法律适用划分。前者适用民事法律规
贷款利率做短期业务，很难维持行业可持续性、较高盈利的发
范，后者适用金融法律规范。根据规定，小贷公司非金融机构， 展。
业务单一只能从事放贷业务，又被严格限定为“只贷不存”，不
（一）资金来源渠道受限，融资难、风险高
能吸收公众存款，不具备货币中介的职能。因此，小额贷款公 １．资金来源少
司的借贷关系，不适用商业银行法④以及借款合同条例、贷款
小额贷款公司的主要资金来源为股东缴纳的资本金、捐
通则等相关金融借贷的规范，应该适用合同法及其他民事法
赠资金，以及来自不超过两个银行业金融机构的融入资金。在
律规定。
法律、法规规定的范围内，小额贷款公司从银行业金融机构获
然而，众所周知，银监会、央行是我国的金融监管机构，其
得融入资金的余额．不得超过资本净额的５０％。融入资金的
对民间借贷是不必要进行管理，而应当对金融机构和金融业 利率、期限由小额贷款公司与相应银行业金融机构自主协商
务进行规范。显然，银监会与央行２００８年发布的行业规章《关
确定。利率以同期“上海银行间同业拆放利率”为基准加点确
于小额贷款公司试点的指导意见》，属于金融法律规范，同时， 定。＠
其认定小贷公司从事的放贷业务是金融业务，其经营对象是
２．小额贷款公司融资难
特殊产品——资金。并且小额贷款公司业务经营流程显示，所
小额贷款公司发放贷款，从本质上讲做的就是银行的产
有需要贷款的人提供营业执照、贷款申请、财务证明等资料 品，但其性质不是金融企业，只能开展贷款业务，不能吸储，不
后。经审贷部门审查，并签订正规的借款借据和保证借款合 具备进入银行间同业拆借市场、票据市场的资格。因此。当上
同，再由负责放贷的总经理、副总经理等签字后就可收到贷 述三种资金放贷完毕，后续资金的缺乏，成为小额贷款公司面
款。在事实上，除了不能吸收存款，小额贷款公司的营业制度 临的严峻考验。目前的小贷公司普遍存在资金规模小，发展壮