公司设立中的民事责任承担

公司设立中的民事责任承担

在审判实践中，经常遇到公司设立中的

民事责任如何承担的问题，由于在这方面法

律缺乏系统而具体的规定，导致审理极为困

难，亟需加以探讨。

一、公司设立成功时设立行为的民事责

任承担

1、公司发起人以设立中公司名义对外

从事公司设立必要行为时，其行为法律后果

应当由成立后的公司直接承担。债权人可以

公司为被告而要求其承担民事责任。

2、公司发起人以设立中公司名义对外

为设立公司非必要的民事行为时，该行为的

法律后果并不能直接归属于成立后的公司

承担。但对于公司发起人以设立中公司名义

所进行的民事行为，按照合同法的有关规定，

成立后的公司可以对该行为予以承认，对该

行为所产生的法律后果予以承担，此时，债

权人可以以成立后的公司为被告起诉要求

其承担民事责任；但公司发起人对外所为民

事行为，属效力待定的民事行为，债权人可

以对成立后的公司进行催告，要求其对是否

追认予以明确。公司不追认的，则债权人只

能以公司发起人为被告起诉要求其承担民

事责任。

3、公司发起人以自己名义为公司设立

必要行为时，作为相对一方债权人，无论公

司是否成立，均可以直接以该发起人为被告

起诉要求其承担相应的民事责任，因为相对

一方当事人没有义务去了解发起人在实质

上是为谁的利益而为民事行为，因此，债权

人完全可以直接向发起人主张权利。但是，

由于该发起人是为公司设立而为的必要的

行为，该行为的直接受益人是成立后的公司，

从实质意义上讲，属于公司设立行为，因此

该行为所产生的法律后果也可以由成立后

的公司来承担；如果发起人能够证明其行为

属于设立行为，债权人就可以选择要求行为

人或成立后的公司对其承担民事责任，但该

选择权只能行使一次，一旦选择确定后即不

得再行变更。

二、公司设立失败时设立行为的民事责

任承担

1、由于公司未能成功设立，其设立行

为所产生的民事责任自然无法由设立后的

公司来承担。

2、当股份有限公司设立失败时，股份

有限公司的发起人对设立行为所产生的债

务和费用负连带责任；对认股人已缴纳的股

款，负返还股款并加算银行同期存款利息的

连带责任。

3、有限责任公司设立失败时，设立行

为的民事责任问题公司法未作相应规定。

我们认为，有限责任公司全体发起人之

间的关系是一种合伙关系，发起人之间以设

立公司为目的而达成的协议是一种合伙协

议。一般认为发起人合伙是民法上的合伙，

应适用民法上的有关合伙的规定。通常认为

发起人之间的合伙关系自达成协议之日起

即告成立，至公司成立时即告终止。因此，

按照民法上对合伙人责任的要求，公司发起

人对设立公司行为所产生的债务，应由全体

发起人承担连带责任；某一发起人对外承担

责任后，可以按协议要求其他发起人承担相