另外律师应注意不要因为措辞不当给对方造成把柄,也不要
在法律文书中作出对本方当事人不利的陈述。
如果发现了有错误存在,应当立即纠正,尽快消除不利影响
和后果。
(二)特别注意问题
1、充分领会当事人的意图和目的
领会当事人的意图和目的,一方面能够分析判断这一目的是
否合法合理,另一方面也能够保证律师工作的效率。
【案例:当事人诉求网站侵权索赔案】
我们曾接受一家公司的来访。来访公司诉称其的网
页、内容基本都被另外一家同行公司模仿、抄袭,故来访公司准
备起诉维权。我们在查看来访公司提供的公证保全的证据后,初
步判断侵权成立的可能性较大,支持其通过诉讼维权。随后来访
公司介绍了诉讼目的:准备向侵权公司索赔近千万元。我们认为,
如此高额的赔偿数额没有事实和法律依据,亦不合理,因此建议
来访公司对诉讼目的进行调整,然后再商谈委托代理事宜。
2、制作规范
如果是手写的,应当工整,清洁,如果是打印的,应当清晰。
法律文书的成稿不应有涂抹。如果确实在成稿后需要涂改、
时间紧急的,应在涂改之处进行签署,并向接受文书的一方做出
说明。
3、主题突出
在文书的表述上,要主题突出,尽量直接、明确表达意图;
法律逻辑要清晰,有理有据;文字表达流畅,行文简练。
4、注意技术细节
很多法律文书都是要提交给政府、法院等国家机构的,这些
机构对文书纸张、份数等可能有特别要求。因此在制作文书时,
应先了解特别要求,再制作。
比如,各个法院对起诉状份数的要求就不一样,如果没有按
照要求的份数提交,就可能延误案件受理和审判。
5、避免常见错误
比如,起诉状对当事人的名称、地址表述错误或不准确,造
成无法送达诉讼文书,甚至被驳回起诉。很常见的有:在表述公
司名称时,漏掉“责任”二字;还有“北京××公司”被写成“北京市××
公司”,这些都是很小的问题,但却很容易犯下错误。
二、民事起诉状的写作技巧
民事起诉状,是民事案件中的原告,为维护自己的民事权益,
就有关民事权利与义务的纠纷,向人民法院提起诉讼,要求依法
处理而提交的法律文书。《民事诉讼法》第一百零八条明确规定
了起诉的条件:(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法
人和其他组织;(二)有明确的被告;(三)有具体的诉讼请求和
事实、理由;(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民
法院管辖。根据以上法律规定和《法院文书样式(试行)》,民事
起诉状的格式没有太多争议,内容主要由三部分构成:一、首部,
主要写明民事案件双方当事人的基本情况,必须有明确的请求对
象;二、正文,包括诉讼请求、事实和理由、证据和证据来源;
三、尾部,主要依次写明受诉人民法院全称、起诉人名称、起诉
时间以及附项内容。起诉状的格式并不复杂,但是,要写出一份
好诉状,达到想要的效果,并非易事。写作起诉状时必须注意以
下几个问题:
1.原告的资格
根据《民事诉讼法》第一百零八条的规定,原告必须与本案
有直接利害关系,而不是间接利害关系,因此哪怕当事人是无诉
讼行为能力人,他的监护人也无资格越俎代庖充当原告,而只能
在原告之后列出“法定代理人”的姓名及基本情况,正是基于此,
在对原告身份情况的说明中,除姓名、性别、民族、职业、工作
单位和住所外,年龄是一个不可忽视的填写项目,据此可以直接
判断其有无诉讼行为能力,其监护人是否已作为法定代理人代为
参加诉讼,在写作民事起诉状时,如果原告无诉讼行为能力,一
定要在原告之后列出法定代理人的基本情况及与原告的关系,理
顺当事人之间的内部关系。
【案例:原告非商业秘密权利人被驳回起诉案】
原告通过一个经销协议,取得了美国某公司的测厚仪产品在
中国的组装、销售代理权。经销协议声明:测厚仪产品生产、组
装所使用的技术,均为美国某公司所有的商业秘密。协议并未明
确授权原告使用技术的方式。
被告原是原告的一名技术骨干,2004年辞职后,自己出资
组建了一个公司,利用其在原告工作期间学到的技术,生产测厚
仪产品,对原告的市场冲击较大。
原告遂以两个被告侵犯商业秘密为由,提起诉讼。但法院认
为:对于本案涉及的技术,美国某公司才是商业秘密的权利人,
原告虽然可以使用这些技术,但不能因此认为原告就成为商业秘
密的权利人。而且,原告也没有获得美国某公司的诉讼授权,因
此,法院以原告主体资格不符为由,驳回起诉。
2.被告的选择
民事诉讼中的被告,是原告对立的一方,被诉侵犯他人民事
权益而被法院通知到庭应诉的当事人。正确选择被告,是民事诉
讼程序的基础,否则就可能导致
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