法律职业考试商法主观题答案与解析

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Udi案鸟解析

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2.题干：案情：美森公司成立于2009年，主要经营煤炭。

股东是大雅公司以及庄某、石某。章程规定公司的注册资本是

1000万元，三个股东的持股比例是5：3：2;各股东应当在公

司成立时一次性缴清全部出资。大雅公司将之前归其所有的某

公司的净资产经会计师事务所评估后作价500万元用于出资，

这部分资产实际交付给美森公司使用;庄某和石某以货币岀资，

公司成立时庄某实际支付了100万元，石某实际支付了50万

元。

大雅公司委派白某担任美森公司的董事长兼法定代表人。

2010年，赵某欲入股美森公司，白某、庄某和石某一致表示同

意，于是赵某以现金出资50万元，公司出具了收款收据,但未

办理股东变更登记。赵某还领取了2010年和20M年的红利共

10万元，也参加了公司的股东会。

2012年开始，公司经营逐渐陷入困境。庄某将其在美森公

司中的股权转让给了其妻弟杜某。此时，赵某提出美森公司未

将其登记为股东，所以自己的50万元当时是借款给美森公司的。

白某称美森公司无钱可还，还告诉赵某，为维持公司的经营，

公司已经向甲、乙公司分别借款60万元和40万元;向大雅公司

借款500万元。

2013年□月，大雅公司指示白某将原岀资的资产中价

值较大的部分逐渐转入另一子公司美阳公司。

对此，杜某、石某和赵某均不知情。

此时，甲公司和乙公司起诉了美森公司，要求其返还借款

及相应利息。大雅公司也主张自己曾借款500万元给美森公司，

要求其偿还。赵某、杜某及石某闻讯后也认为利益受损，要求

美森公司返还岀资或借款。

问题1:应如何评价美森公司成立时三个股东的出资行为及

其法律效果？

参考答案:大雅公司以先前归其所有的某公司的净资产出

资，净资产尽管没有在我国公司法中规定为出资形式,但公司实

践中运用较多，并且案情中显示，一方面这些净资产本来归大

雅公司，且经过了会计师事务所的评估作价，在出资程序方面

与实物等非货币形式的出资相似，另一方面这些净资产已经由

美林公司实际占有和使用，即完成了交付。公司法司法解释三

第9条也有“非货币财产出资，未依法评估作价”的规定。所

以，应当认为大雅公司履行了自己的岀资义务。庄某按章程应

当以现金300万出资，仅出资100万;石某按章程应当岀资200

万，仅出资50万，所以两位自然人股东没有完全履行自己的出

资义务，应当承担继续履行岀资义务及违约责任。

问题2:赵某与美森公司是什么法律关系?为什么？

参考答案：投资与借贷是不同的法律关系。赵某自己主张

是借贷关系中的债权人，但依据公司法解释三第23条的规定，

赵某虽然没有被登记为股东，但是他在2010年时出于自己的真

实意思表示，愿意岀资成为股东，其他股东及股东代表均同意，

并且赵某实际交付了50万元出资，参与了分红及公司的经营，

这些行为均非债权人可为，所以赵某具备实际岀资人的地位，

在公司内部也享有实际出资人的权利。此外从民商法的诚信原

则考虑也应认可赵某作为实际岀资人或实际股东而非债权人。

问题3:庄某是否可将其在美森公司中的股权进行转让?为

什么?这种转让的法律后果是什么？

参考答案:尽管庄某没有全面履行自己的出资义务，但其

股权也是可以转让的。受让人是其妻弟，按生活经验应当推定

杜某是知情的。我国公司法司法解释三第18条已经认可了瑕疵

岀资股权的可转让性;这种转让的法律后果就是如果受让人知

道，转让人和受让人对公司以及债权人要承担连带责任，受让

人再向转让人进行追偿。

问题4:大雅公司让白某将原来用作岀资的资产转移给美阳

公司的行为是否合法?为什么？

参考答案:不合法。公司具有独立人格，公司财产是其人

格的基础。出资后的资产属于公司而非股东所有，故大雅公司

无权将公司资产转移，该行为损害了公司的责任财产,侵害了美

林公司、美林公司股东（杜某和石某）的利益，也侵害了甲、

乙这些债权人的利益。

问题5:甲公司和乙公司对美森公司的债权，以及大雅公司

对美森公司的债权，应否得到受偿?其受偿顺序如何?

参考答案1:甲公司和乙公司是普通债权，应当得到受偿。

大雅公司是美林公司的大股东，我国公司法并未禁止公司与其

股东之间的交易，只是规定关联交易不得损害公司和债权人的

利益，因此借款本身是可以的，只要是真实的借款，也是有效

的。所以大雅公司的债权也应当得到清偿。

在受偿顺序方面，作为股东（母公司）损害了美林公司的独

立人格，也损害了债权人的利益，其债权应当在顺序上劣后于

正常交易中的债权人甲和乙，这是深石原则的运用。

参考答案2:甲公司和乙公司是普通债权，应当得到受偿。

大雅公司是美林公司的大股东，我国公司法并未禁止公司与其

股东之间的交易，只是规定关联交易不得损害公司和债权人的

利益，因此借款本身是可以的，只要是真实的借款，也是有效

的。所以大雅公司的债权也应当得到清偿。

在受偿顺序方面，根据民法公平原则，让大雅公司的债权

在顺序方面劣后于甲、乙公司。

参考答案3:甲公司和乙公司是普通债权，应当得到受偿。

大雅公司是美林公司的大股东，我国公司法并未禁止公司与其

股东之间的交易，只是规定关联交易不得损害公司和债权人的

利益，因此借款本身是可以的，只要是真实的借款，也是有效

的。所以大雅公司的债权也应当得到清偿。

在受偿顺序方面，按债权的平等性，他们的债权平等受偿。

问题6:赵某、杜某和石某的请求及理由是否成立?他们应

当如何主张自己的权利？

参考答案:赵某和杜某、石某的请求不成立。赵某是实际

出资人或实际股东，杜某和石某是股东。基于公司资本维持原

则，股东不得要求退股，故其不得要求返还出资。但是大雅公

司作为大股东转移资产的行为损害了公司的利益,也就损害了

股东的利益，因此他们可以向大雅公司提岀赔偿请求。同时，

白某作为公司的高级管理人员其行为也损害了股东利益，他们

也可以起诉白某请求其承担赔偿责任。

3.题干：案情：2009年1月，甲、乙、丙、丁、戊共同投

资设立鑫荣新材料有限公司（以下简称鑫荣公司），从事保温

隔热高新建材的研发与生产。该公司注册资本2000万元各股

东认缴的岀资比例分别为44%、32%、13%、6%、5%

o

其中，丙

将其对大都房地产开发有限公司所持股权折价成260万元作为

岀资方式，经验资后办理了股权转让手续。甲任鑫荣公司董事

长与法定代表人，乙任公司总经理。

鑫荣公司成立后业绩不佳，股东之间的分歧日益加剧。当

年22月180，该公司召开股东会，在乙的策动下，乙、丙、丁、

戊一致同意限制甲对外签约合同金额在100万元以下，如超出

100万元，甲须事先取得股东会同意。甲拒绝在决议上签字。

此后公司再也没有召开股东会。

2010年12月，甲认为产品研发要想取得实质进展，必须

引进隆泰公司的一项新技术。甲未与其他股东商量，即以鑫荣

公司法定代表人的身份，与隆泰公司签订了金额为200万元的技

术转让合同。

20□年5月，乙为资助其女赴美留学，向朋友张三借款50

万元，以其对鑫荣公司的股权作为担保

,并办理了股权质权登记手续。

20□年9月，大都房地产公司资金链断裂，难以继续支撑，

不得不向法院提出破产申请。经审查，该公司尚有资产3000万

元，但负债已高达3亿元，各股东包括丙的股权价值几乎为零。

2012年1月，鉴于鑫荣公司经营状况不佳及大股东与管理

层间的矛盾，小股东丁与戊欲退出公司，以避免更大损失。

问题1:2009年12月28日股东大会决议的效力如何?为什

么？

参考答案:该股东会决议有效。按照《公司法》的有关规

定，股东会有权就董事长的职权行使作出限制，该决议内容合

法，且表决权过半数的股东已在决议上签字，程序也合法。

问题2:甲以鑫荣公司名义与隆泰公司签订的技术转

让合同效力如何?为什么?

参考答案:合同有效。尽管公司对董事长甲的职权行使有

限制，甲超越了限制，但根据合同法第50条规定，法定代表人、

负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超

越权限的以外，该代表行为有效。

问题3:乙为张三设定的股权质押效力如何?为什么？

参考答案:股权质押有效，张三享有质权。因为已经按照

规定办理了股权质押登记。

问题4:大都房地产公司陷入破产，丙是否仍然对鑫荣公司

享有股权?为什么？

参考答案:丙仍然享有股权。因为丙已经办理了股权转让

手续，且丙以其对大都房地产公司的股权出资时，大都房地产

公司并未陷入破产，也不存在虚假岀资。

问题5：丁与戊可以通过何种途径保护自己的权益？

参考答案:丁、戊可以通过向其他股东或第三人转让股权

的途径退岀公司，或联合提起诉讼，请求法院强制解散公司的

途径保护自己的权益。