受托代征税款的代征人要承担哪些责任

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受托代征税款的代征人要承担哪些责任

实践中，一些受托代征税款的单位和个人在代征税款时，往往对

委托代征的法律风险认识不足，存在诸多违法、违规操作的行为。

从7月1日起，国家税务总局制定的《委托代征管理办法》开始

实施，税款代征人应当高度重视并切实防范相关的法律风险。

税款代征人违法违规行为普遍存在

从7月1日起，国家税务总局发布的《委托代征管理办法》(国

家税务总局公告2013年第24号，以下简称办法)开始执行。办

法对于委托代征的范围和条件、委托代征协议的生效和终止等多

方面予以明确，尤其强化了代征人在委托代征法律关系中的责

任。专家表示，实践中，一些受托代征税款的单位和个人在代征

税款时，往往对委托代征的法律风险认识不足，存在诸多违法、

违规操作的行为。随着办法的实施，税款代征人应高度重视并切

实防范法律风险。

华税所长刘天永表示，由于委托代征面向零星、分散、异地的纳

税人，税务机关对于上述纳税人的信息往往掌握得并不充分，这

就很容易导致代征人产生一些违法违规行为。比如，税款代征单

位和个人未按期解缴税款，擅自决定少征税款，超越代征权限等

问题。

按期解缴税款是代征人履行委托代征协议的最重要的表现，但是

由于税务机关在委托代征中缺乏代征税源的有关信息，很难准确

掌握代征人具体代征税款的数额，加之部分委托代征协议对代征

人解缴税款的时间缺乏明确的约定，一些代征人往往钻空子不按

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期解缴税款。刘天永告诉记者，他所在的华税律师事务所在执业

中曾多次接触这样的涉税案件。如某房地产开发公司在代征建筑

施工方营业税及附加、和企业所得税后，并未及时全额将所代征

的税款按规定解缴入库，而是将很大一部分代征税款挪作他用，

用于发放本公司员工福利和偿还公司到期债务等。

在委托代征关系中，代征人往往是一些企事业单位或个人，对税

法的严肃性缺乏应有的认识，在代征税款时表现得非常随意。比

如，依据自身利益擅自决定少征税款，甚至违规向纳税人收取开

票费等。据了解，北京市有3家委托代征单位曾因超范围非法代

开交通运输业发票以及擅自降低代征税率，导致少代征、代缴各

项税费1.24亿元。

还有一些代征人超越税款代征权限。刘天永介绍，受托代征税款

的单位并非国家机关，只是接受税务机关的委托代征部分税款，

并不享有法定的权限。然而，部分代征人为了获取更多的代征手

续费，擅自扩大代征范围，增加纳税人的应缴税款数额，甚至对

纳税人收取各类。实践中，还出现过不少代征单位为实现税款的

征收随意扣押纳税人的财产等违规行为。

办法明确代征人五大法律责任

办法针对以往代征人在实际中存在的各类主要违规行为，规定了

较为严格的法律责任。中国社会科学院财经战略研究院副研究

员、滕祥志介绍，梳理办法可以看到，今后税款代征人将主要承

担五个方面的法律责任。

第一，支付责任。办法有两个地方规定代征人须承担支付违约金

的责任。一是代征人如未按规定期限解缴税款，税务机关将责令

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其限期解缴，并可从税款滞纳之日起按日加收未解缴税款万分之

五的违约金。二是因代征人责任未征或少征税款的，税务机关应

向纳税人追缴税款，并可向代征人按日加收未征少征税款万分之

五的违约金，但代征人将纳税人拒绝缴纳等情况自纳税人拒绝之

时起24小时内报告税务机关的除外。

第二，承担赔偿责任。在办法中，规定代征人需承担赔偿责任的

条款也有两项。一是代征人违规多征税款致使纳税人合法权益受

到损失的，由税务机关赔偿，但税务机关拥有事后向代征人追偿

的权利。二是代征人造成印有固定金额的税收票证损失的，应当

按照票面金额赔偿。

第三，被扣减代征手续费责任。办法明确，税款代征人拥有依法

收取甲方支付的代征手续费的权利。但是，代征人若在代征过程

中违反了相关规定，委托方税务机关有权扣减其代征手续费。根

据办法，代征人未按规定领取、保管、开具、结报缴销税收票证

的，税务机关可以根据情节轻重，适当扣减代征手续费。

由于代征人是按照代征税款的一定比例获得代征手续费用，因此

代征人违规多征税款而多取得代征手续费的，税务机关将责令其

及时退回。

第四，事后被追究责任。办法规定，代征人在《委托代征协议书》

授权范围内的代征税款行为引起纳税人的争议或法律纠纷的，由

税务机关解决并承担相应法律责任;税务机关拥有事后向代征人

追究法律责任的权利。因而代征人虽然不直接承担与纳税人的税

务争议风险，但需承担后续被追究法律责任的风险。

第五，承担刑事责任。按照规定，若代征人违反法律、行政法规

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的规定，擅自作出税收开征、停征，以及减税、免税、退税、补

税和其他同税收法律、行政法规相抵触的决定，税务机关除依法

撤销其擅自作出的决定外，补征应征未征税款，退还不应征收而

征收的税款。代征人涉嫌犯罪的，将被依法移送司法机关承担相

应的刑事责任。

依法依约代征，防范法律风险

两位受访专家一致认为，一定的法律责任意味着相应的法律风

险，税款代征人必须正视相关法律责任，依法依约代征税款，才

能有效防范可能的法律风险。

刘天永说，实践中，一些代征人比较忽视每日万分之五的违约金

责任，其实是个误区。代征人未按期限解缴或应征未征或少征税

款，每日万分之五的违约金比例虽然很小，但如果涉及税款额度

较大，持续时间较长，最终的违约金绝对额度还是很大的。以超

期1个月解缴税款1亿元计算，违约金就将高达150万元。因此，

代征人应当严格遵照税法的规定以及委托代征协议的约定，依据

税务机关确定的代征范围、核定税额或计税依据、税率准确计算

和代征有关税款，并按时解缴税款，避免潜在的违约金风险。

办法规定的事后追究责任同样需要引起代征人的重视。刘天永表

示，代征人应当明确委托代征的授权范围，在委托权限范围内履

行代征事项，并切实保护纳税人的合法权益，避免潜在的税务争

议。比如，代征人在遇到纳税人拒绝纳税的情况下，应当及时报

告税务机关，而非立刻对纳税人实行税收保全或税收强制执行措

施，甚至直接对纳税人进行行政处罚。

提醒代征人要正视代征人的刑事处罚风险。他认为，根据和相关

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立法解释、司法解释的规定来看，税款代征人具有两个特征：一

是在特定条件下行使国家管理职能;二是依照法律规定从事公

务。这样一来，税款代征人有可能被检察机关视为刑法第九十二

条第二款的“依照法律从事公务的人员”，从而有可能成为渎职

侵权类犯罪、职务廉洁性犯罪的犯罪主体。另外，代征人与纳税

人串通，故意逃避缴纳税款的，有可能构成刑法第二百零一条

“逃避缴纳税款罪”共犯。代征人虚开专用发票或者其他可以用

于抵扣的发票的，有可能构成刑法第二百零五条的虚开增值税专

用发票等犯罪。因此，在委托代征关系中，税款代征人必须严格

在和委托协议规定的范围内行动，防范可能的刑事处罚风险。