现代企业法律规章制度

现代企业法律制度

在社会主义市场经济进展中，现代企业法律制度是诸多商事法律

制度中最重要的制度之一。因为，它是规范商事主体，爱护商事

主体权利的法律制度。改革开放以来，特不是1993年以来，由

于立法机关采取积极措施，我国的现代企业法律制度建设有了长

足的进展。

一、现代企业法律制度的核心及要紧特征

中共中央关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定（1993

年11月14日）提出，"建立现代企业制度，是进展社会化大生

产和市场经济的必定要求，是我国国有企业改革的方向。"这是

我国第一次正式提出"现代企业制度"。

何为"现代企业制度"？《决定》描述了它的差不多特征，即"适

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应市场经济要求，产权清晰、权责分明、政企分开、治理科学"。

无疑，现代企业法律制度是与此相适应的一种法律制度。然而，

在如何认识现代企业法律制度上还有不同的看法。有人认为，现

代企业法律制度即公司法律制度，现有的企业法律制度包括现代

企业法律制度和古典企业法律制度。有人认为，现代企业法律制

度不仅包括现代企业组织制度，还包括现代企业会计制度、现代

企业人事制度，企业终止制度等等，是有关现代企业多种制度的

总合。也有的人认为，现代企业制度不等同于现代企业形式，现

代企业形式应是现代公司。作为一种企业法律制度，应着眼于所

有企业，即使是现代企业法律制度也必须着眼于规范所有企业。

因此，它是适应社会主义市场经济进展要求，以公司为核心，多

种企业形态并存，任出资者自由选择的企业法律制度。它的"现

代"应表现在两个方面：一方面，它不同于市场经济进展初期时

的企业制度；另一方面，也不同于高度集中的打算经济体制下的

企业法律制度。同时，持这种看法的人还强调两个事实：一是《决

定》明确指出"国有企业实行公司制，是建立现代企业制度的有

益探究。"这表明，公司制仅是建立现代企业制度的一种途径，

现代企业法律制度的范围应大于公司法律制度。二是现代市场经

济进展的实践表明，尽管发达的市场经济国家特不重视现代公司

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的作用，但现代合伙企业、个人独资企业在这些国家仍然数量众

多，作为现代企业法律制度不能拒绝对它们进行规范。从我国的

情况看，我们也先后制定了合伙企业法和个人独资企业法，以满

足企业形态多元化对法律规则的需要。

上述表明，不论人们对现代企业法律制度认识如何，但有一点是

相同的，即都充分重视公司法律制度在现代企业法律制度中的地

位和作用。尽管，市场经济的进展不拒绝任何一种适应市场经济

要求的具体的企业法律制度，但公司（那个地点，要紧指股份有

限公司和有限责任公司）法律制度确实在促进市场经济进展中发

挥着其他企业法律制度无法比拟的作用。因为，公司是多元投资

主体设立的企业，它能最大限度地筹措资金，最大限度地分散经

营风险。同时，公司实行所有权与经营权分离，采纳科学的企业

治理模式。因此，公司是诸多企业中最适应市场经济进展要求的

现代企业形式。而公司法为公司的成立与进展提供规则和一般性

条件。因此，它是现代企业法律制度的核心。

作为现代企业法律制度核心的公司法律制度，其要紧特征是：

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（一）确认股东财产和公司财产分离，使公司具有独立的财产权

利。依照公司法的精神，公司的股东向公司出资后，不再对其所

投入的财产享有直接操纵权，而只享有股东权（股权），即公司

股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重

大决策和选择治理者等权利。在强调出资人出资后仅有股权的同

时，公司法强调公司享有由股东投资形成的法人财产权。如此，

公司就有了独立的财产权利，即公司可依法对其拥有的财产占

有、使用、受益和处分。同时，出资人的财产和投资于公司的财

产分开了，从而实现了股东财产和公司财产的分离。

（二）确认股东承担有限责任。在有限责任公司，股东以其出资

额为限对公司承担责任；在股份有限公司，其全部资本分为等额

股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任。同时，在这两种

公司中，差不多上公司以其全部资产对公司的债务承担责任。如

此，公司法就确立了股东有限责任原则。其含义是：股东仅对公

司负责；股东仅以出资额为限负责；股东不对公司的债权人直接

承担责任。有限责任原则的出现促进了社会经济的进展，在国外

曾引起一场轰动。有位美国学者曾如此评述，"有限责任公司是

当代最伟大的发明，其产生的意义甚至超过了蒸汽机和电的发明

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"。应该确信地讲，有限责任原则无一例外地适用于公司（企业）

所有股东，包括国家股股东、法人股股东和自然人股东。由此，

它调动了所有投资者的积极性。需要讲明的是，有限责任仅就出

资人而言的，它不适用于公司，公司应以其全部资产承担民事责

任。

（三）确认公司具有法律上的独立人格。有限责任公司和股份有

限公司均为法人，国外称社团法人，我国依据民法通则称企业法

人。换言之，公司具有权利能力和行为能力，能以自己的名义独

立享有权利、承担义务，能独立承担民事责任。这种独立的人格

表现为：公司以其全部法人财产，依法自主经营，自负盈亏。作

为人格的独立性，还表现为独立于股东和其他人（包括自然人和

法人），也表现为独立于政府。

人格的独立性和股东（出资人）的有限责任的结合，是公司作为

现代企业的重要标志。企业只有具备了如此的特征，才能成为富

有活力的市场经营主体。然而，公司的独立人格和股东的有限责

任，又差不多上以股东和公司的财产相互分离为前提的。公司因

其具有独立财产才具有独立人格；股东因其投资并放弃对公司投

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资的具体的直接的支配权，才享有股东权并享有了承担有限责任

的待遇。相反，假如股东与公司的财产分离不存在了，股东承担

有限责任和公司的独立人格也即成为不可能。

（四）突出对市场经济的适应性。从一定意义而言，现代企业法

律制度的"现代"突出表现在对市场经济的适应性上。这种适应

性，特不反映为法律规则的适应性上，即法律规则的密度能满足

现代企业运营的需要。

二、我国公司法的差不多制度

（一）公司法律制度在社会主义市场经济进展中的功能和作用

第一，有效平衡公司股东与公司债权人利益。

在市场经济的进展中，如何既满足企业出资人的利益，又满足企

业债权人的利益，这是企业法律制度设计必须注意的问题。假如

要企业的出资人承担过重的责任，则不能刺激出资人投资的积极

性，不能促进市场经济的进展。同样，假如不能使企业债权人的

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利益得到实现，债权人承担过大的风险，"信用"危机出现，市场

经济也不可能健康进展。而公司法律制度通过对公司法人制度的

设计，一方面如上所述，使出资人成为公司股东之后，仅享有股

权，不再直接操纵其投入公司的财产，从而承担有限责任；另一

方面，公司以其全部资产对公司债权人负责，使公司债权人的利

益得到保障。因此，它成为平衡出资人利益与公司债权人利益最

好的企业法律制度。

第二，公司法律制度是较好调整股东与经营者利益，实行科学治

理的企业法律制度。

凡是稍为大一点的企业，出资人（股东）一般都不直接经营企业，

而需交由经营者经营。如此，就不可幸免地出现了如何调整出资

人与经营者利益关系的问题。换言之，当出资人将企业交给经营

者经营时，既要使企业经营有效率，实现出资人的利益，又要实

现对经营者的监督和操纵，使经营者忠于所服务的企业及其出资

人。因此，企业需要有制衡关系的组织和科学的治理。而公司法

律制度中的组织机构制度、法人治理制度，能够使公司的运营治

理科学化，有利于调整出资人和经营者的关系。

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第三，公司法律制度是国有企业走向现代企业的法律制度。

1979年以来，国有企业改革一直是都市经济体制改革的中心环

节。然而，多年的改革措施没有完全解决企业进展中的深层次矛

盾。具体地讲，企业没有独立的财产权利，不能真正独立地承担

民事责任，企业不能成为在市场上竞争的市场经营主体。因此，

中共中央关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定中提

出，建立现代企业制度，着力进行企业制度的创新。而公司法通

过具体规定公司法人制度为国有企业改建为名副事实上的企业

法人提供了较充分的规则。同时，使国有企业改建为公司之后具

有法人财产权，进而独立承担经营中发生民事责任，成为真正的

市场经营主体。因此，公司法律制度是国有企业走向现代企业的

法律制度。

（二）公司法律制度的要紧内容

1、公司设立制度

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公司设立人（包括公司法上的有限公司股东和股份有限公司的发

起人）设立公司的目的是使公司成立。为此，公司法建立了公司

设立制度。

公司设立须具备公司法规定的条件。依照我国公司法第19条和

第73条的规定，设立公司应具备"人"、"物"、"行为"和"组织"

方面的要件：（1）设立人应符合法定人数。设立有限责任公司，

除国有独资公司外，应由2个以上50个以下股东共同出资设立；

设立股份有限责任公司，应当有5人以上为发起人，其中须有半

数以上的发起人在中国境内有住宅。然而，国有企业改建为股份

有限公司，采取募集方式设立，发起人能够少于5人。（2）设立

公司必须符合物的条件，包括两个方面：一方面，公司的注册资

本应达到法定资本最低限额。依照有限责任公司经营内容的不

同，其法定资本最低限额分不为人民币10万元、30万元和50

万元。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币1000万元。

另一方面，公司都应有固定的生产经营场所和必要的生产经营条

件。（3）设立人必须共同制定公司章程。章程是公司运营的自治

法，在公司事项的审判和仲裁中，章程具有适用顺序优先的地位。

因此，法律所要求的"共同制定公司章程"，不仅要求设立人共同

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参加制定公司章程，还包括设立人应无一例外地同意公司章程的

条款。（4）设立公司应符合公司组织的条件，即要有公司名称，

建立符合有限责任公司（或股份有限公司）要求的组织机构。此

外，股份有限公司的股份发行、筹办事项应符合法律规定，包括

符合公司法、证券法的有关规定等。

设立公司必须履行公司设立的程序。依照公司法的规定，设立公

司应在公司登记机关即工商行政治理机关进行设立登记。工商行

政治理机关对符合公司法规定条件的，予以登记，发给公司营业

执照。公司营业执照签发日期，即为公司成立日期。同时，也即

为公司取得法人资格的日期。

仅具备公司设立条件，而不履行公司设立登记程序，公司不能成

立，也不能取得法人资格。

2、公司资本制度

公司资本，是股东为达到公司目的所实施的财产出资的总额。公

司资本制度是公司法确认的资本筹措与运营的重要制度。我国公

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司资本制度的特点是：

第一，资本法定。公司设立时，其资本必须以章程加以确定，并

应由股东认足、缴足（或募足）。公司法第22条、25条、26条、

79条、82条、88条、91条等均表明了这一原则的实质内容，其

目的在于使公司成立时就有稳固的财产基础。

第二，强调公司必须有相当的财产与其资本总额相维持。公司法

中关于非货币出资不得高估作价的规定，关于非货币出资的实际

价额显著低于公司章程所定价额时股东责任的规定，关于股票发

行价格不得低于票面金额的规定，均体现了这一精神。

第三，强调公司资本不得任意变更。公司增加或减少注册资本，

需由公司股东会（或股东大会）作出决议，并由代表三分之二以

上表决权的股东通过，并需进行相应的变更登记。

3、公司组织与公司治理制度

公司实行权责分明、治理科学、激励和约束相结合的内部治理体

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制。公司法依照所有权与经营权分离的精神和公司法人治理的要

求，规定公司设立下列机构：

（1）股东会（或股东大会）

作为公司的权力机构，决定公司战略性的重大问题，选举和更换

董事，选举和更换由股东代表出任的监事，决定公司组织变更、

解散、清算，修改公司章程等。

股东会反映所有者的要求，有监督董事会和监事会的权力。

（2）董事会（不设董事会的公司为执行董事）作为公司的业务

执行与经营决策机构，负责召集股东会，并向股东会报告工作；

执行股东大会决议，负责公司日常经营决策；聘任或者解聘公司

经理（总经理），制定公司差不多治理制度。董事会必须对股东

会负责，同意股东会监督。

董事长由董事会选举产生，但不能将董事长看作是董事会的董事

长，而应将董事长看作是公司的董事长。董事长主持股东会，召

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