第三人单方出具担保书

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第三人单方出具担保书

篇一：保证书有法律效力吗

篇一：丈夫写保证书是否有法律效力

丈夫

写保证书是否有法律效力

[案情]黄琳（女）与李裘自XX年5月登记结婚后，

因家庭生活琐事，双方时有矛盾，李裘

往往动不动便对黄琳施以拳脚。经亲朋好友多次劝解，

李裘虽一再表示痛改前非，但常常事

过即忘，黄琳渐渐对李裘失去了信心。

XX年7月，李裘再一次对黄琳进行打骂后，见黄琳提出

离婚，为挽回婚姻，李裘向黄琳写

下了一份保证书：“我保证今后不打黄琳。否则，如导

致离婚，全部夫妻共同财产均归黄琳一

人所有。”

XX年8月，李裘

在酒后又将黄琳打得头破血流，黄琳遂愤然向法院起诉

离婚。事情至此，李裘对离婚并无异

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议，但认为保证书是为了挽救婚姻才写的，没有法律效

力，而且将20余万元的财产全部给黄

琳显失公平。

[审判]法院审理认为，该保证书是李裘的真实意思表

示，符合夫妻对婚姻关系存续期间所得

财产归属的约定，它的产生并不存在欺诈、胁迫等违法

行为，也不损害国家、集体或者他人

的合法权益，应当具有法律效力，遂判决支持了黄琳“全

部夫妻共同财产归其所有”的诉讼

请求。

[点评]法院的判决是正确的。

《婚姻法》第19条规定：“夫妻可以约定婚姻关系存续

期间所得的财产以及婚前财产归各自

所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定

应当采用书面形式。没有约定或约定

不明确的，适用本法第17条、第18条的规定。夫妻对

婚姻关系存续期间所得的财产以及婚

前财产的约定，对双方具有约束力”。本案的关键也正

在于，保证书是否属于夫妻对财产归属

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的约定。

首先，黄琳与李裘符合约定夫妻共同财产归属的实质要

件。夫妻约定财产制的实质要件包括：

（1）缔约双方必须具有合法的夫妻身份；

（2）缔约双方必须

有完全民事行为能力；（3）约定必须双方自愿；

（4）约定的内容必

须合法，不得利用约定规避法律。

很明显，黄琳与李裘系夫妻，彼此有完全民事行为能力，

当初双方均无异议，也不违法，即

完全与之吻合。

其次，保证书应视为夫妻对财产约定的书面形式。鉴于

针对书面形式问题，目前我国法律并

没有规定或强调怎样的格式、方式，也就表明书面的形

式可以不拘一格。既可以是双方的共

同签约行为，也可以是单方作出意思表示，为对方所接

受。

同时，黄琳并没有对李裘实施欺诈或胁迫等非法行为，

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并因此导致李裘作出了错误的意思表

示；对李裘的单方表示，黄琳愿意接受。

此外，本案并不存

在显失公平。

在婚姻自由的前提下，基于李裘不断实施暴力，黄琳提

出离婚，并非是一种优势。从李裘具

有完全民事行为能力、当时的情形并不是非得出具保证

书不可上看，李裘也不存在缺乏经验、

判断力或紧迫、草率问题，更何况系李裘自己出于维持

婚姻而写保证书，但黄琳并没有要求

李裘必须这样做。

篇二：关于承诺函(保证书)的效力问题

影响

单方承诺保证函法律效力的要件不外以下两种：

第一，是否具有订

立合同的意思表示。从合同法角度而言，任何一个合同

的订

立，都要由双方当

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事人真实的意思表示。尽管单方承诺保证函系一方当事

人单方面出具，但是如果在承诺保证

函中明确无误地表达了类似“愿意承担连带担保责任”

的意思表示，另一方当事人也表示了

接受，那么保证行为中的意思表示应当视为已经具备。

第二，第二，单方

承诺保证函形式与内容是否符合相关法律的规定。《担

保法》

司法解释第22条

规定，第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债

权人接受且未提出异议的，保证合同

成立。

案例一中，当事人

在承诺书中所作出的承诺符合《担保法》司法解释的要

求，因此被法院认定担保合同已生效。

而在案例二中，当事人承诺的是其“将在银行提出要求

之日起的14日，为借款人提供保证责

任，并签订保证合同”，因此，该承诺书尽管已具有明

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确的提供保证责任的意思表示，但却同

时表明将另行签订书面保证合同，即意味着该承诺书只

是一份立约的要约，而不是已生效的

保证合同，据此法院认定该保证合同不成立。银行在接

受客户为落实保证责任而提供的文

件和材料时要注意以下几个方面：第一，保证担保合同

的形式。根据《担保法》第13条和《担

保法》司法解释第22条的规定，保证合同的形式包括

“保证人与债权人以书面形式订立保证

合同”、“保证人单方以书面形式向债权人出具担保书”、

“保证人在债权人和债务人签订的主

合同上以保证人的身份签字或者盖章”等。第二，保证

担保合同的法定内容。根据《担保法》

第15条的规定，双方签订的保证合同应当包括以下内

容：（一）被保证的主债权种类、数

额；（二）债务人履行债务的期限；（三）保证的方式；

（四）保证担保的范围；（五）保证的

期间；（六）双方认为需要约定的其他事项。依照《担

保法》司法解释第22条的规定，当事

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人单方出具的保证承诺函中除了上述内容外，还应当同

时明确“本承诺函系依据《担保法》

司法解释第22条出具，具有担保合同法律效力”。

此外，安慰函是近

年来商业银行授信业务资料中包含的经常性法律文件

之一，其是指发函人给债权人的一种书

面陈述，表明发函人对债务人清偿债务承担道义上的义

务，或督促债务人清偿债务等。安慰

函在国际经济法中也称“意愿书”，通常是指政府或母

公司分别为政府下属机构的借款或子公

司的借款向贷款方出具的表示愿意帮助借款方还款的

书面文件。有学者指出，意愿书虽然在

广义上为国际融资信用担保形式之一，但其最显著的特

征是其条款一般不具有法律拘束力，

而只有道义上的约束力，即使明确规定了它的法律效力，

也由于其条款弹性过大而不会产生

实质性的权利义务。从我国法院判例实践来说，大部分

法院的意见是倾向于认定安慰函不能

构成中国法律意义上的保证，不具有保证担保的法律效

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力，也是目前银行在审核安慰函的法

律效力时的倾向意见和观点。

鉴于此，商业银行

在接受单方保证承诺函时，应注意该承诺函措辞不能含

糊不清，而应明确表达担保的意思，

同时该承诺函应载明担保合同所必须具备的内容要素。

案例启示

日常信贷业务中，银行常常会遇到一些大客户以公司内

部制度或董事

长不在国内为由，拒绝按照银行内部管理制度或流程办

理业务，如不愿意和银行签订保证合

同而只愿单方出具保证担保函等等。对于这样的情况，

一方面我们应尽可能要求客户按照银

行的常规做法操作。另一方面也需要站在客户立场思考

问题，如确系客户合理要求，应在做

到满足客户需要的同时，避免风险。

篇三：丈夫出轨后写的保证书有法律效力吗

丈夫

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出轨后写的保证书有法律效力吗？

一般来说，常见的男方出轨后写的保证书大概内容都有

例如：本人以后再也不和某人（即婚

姻第三者）来往，否则共同财产全部归妻子所有。根

据《婚姻法》第十九条规定：“夫妻可

以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归

各自所有、共同所有或部分各自所有、

部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约

定不明确的，适用本法第十七条、第

十八条的规定。

夫妻对婚姻关系存

续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约

束力。“

如果丈夫所出具的

保证书的内容未超出夫妻共同财产的范围，也未违反强

制法的规定，则属于该丈夫本人的真

实意思表示，不存在受女方胁迫的情形，可以认定为离

婚财产分割的依据，且附条件生效。

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篇四：出轨后写的保证书有法律效力吗？

出轨

后写的保证书有法律效力吗？

要知道，为什么

520除以3除不尽？因为爱情的世界里容不下小三。如

果老公婚后出轨，面对“除不尽的小

三”，你是一哭二闹三上吊，还是让他写份保证书？比

如：保证今后不会再犯，否则净身出户

等。那么，这样的保证书有法律效力吗？三问保证书：

一问：有没有法律效力？

我国《婚姻法》第4条规定，夫妻应当互相忠实，互相

尊重；第19条规定，夫妻可以对双方

婚内财产或婚前财产的归属方式进行约定；

第46条规定，因重

婚、与他人同居等情形离婚时无过错方有权主张损害赔

偿。因此，婚姻保证书具有一定的法

律依据，但这不等于其一概有效。

二问：哪些约定受

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保护？

判断婚姻保证书的效力，应针对签署背景、设定条件及

处分的权利，结合法律规定及公序良

俗综合判断。

以下三种情形写的

婚姻保证书，一般认为其不具拘束力：

1、保证书系出具人在被胁迫下（如在酒店被亲友团

捉奸）签署，且出具人及时向法院提出了

撤销请求，此时保证书会因被撤销而失效；

2、保证书有关抚养

权归属的内容无效，法院仍将以有利孩子成长为原则处

理；

3、保证书剥夺人身

权利的内容无效，比如以一方提出离婚、与异性通话或

交往为成就条件，或保证离婚后不再

婚等均属无效。

除上述情形外，以

重婚、出轨、家暴等为条件，以财产权利为处置对象的

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保证书，在判决离婚时一般应认定有

效。

三问：“净身出户”

能否兑现？

法院一般尊重当事人的有效约定，但若财产的处分明显

失衡，法院也可适当调整。比如法院

有时可支持“净身出户”承诺，判决所有财产归

无过错方所有；但如过错方因此将无法维持当地基本生

活水平，法院也可酌情保留其一定财

产份额。

面对另一半的出轨，

原配的痛苦是可想而知的。保证书作为离婚案件中的常

规证据，学会正确书写，使其有效，

才能更好地保护自己。婚姻不易，且行且珍惜。

篇五：婚内保证书是否具有法律效力

婚内

保证书是否具有法律效力

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XX-08-27

10:19:48|来源：中国法院网|作者：夏小洁

【案情】

张某（女）与王某（男）于XX年3月结婚，XX年4月

生下一男孩王某某，为照顾小孩

张某从单位辞职，张某担心自己辞职后以后生活没有保

障，遂要求王某出具一份保证书，保

证书中写明若因男方的过错而导致离婚，则男方自愿放

弃一切财产，净身出户，并且放弃小

孩的抚养权，王某考虑后同意了张某的要求写下具有以

上内容的保证书，XX年7月因为王

某外遇，张某要求离婚并按照保证书中的要求净身出户，

放弃孩子的抚养权，王某同意离婚，

但不承认保证书的效力，张某向法院起诉，请求法院对

保证书的效力予以认可。

【评析】

笔者认为，保证书中对夫妻共同财产的处分是具有法律

效力，但对小孩抚养权的约定则不具

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有法律效力。理由如下：

一、保证书具有法律效力必须满足三个条件：

1、保证书是一方真实的意思表示；

2、保证书的内容没有违反法律法规的相关规定；

3、保证书的内容没有违反公序良俗原则。

二、关于保证书中关于财产条款的约定，《婚姻法》

第十九条规定“夫妻双方可以约定婚姻关

系存续期间所得的财产以及婚前财产的权属进行约定，

但是其约定不得对抗善意第三人”。由

此看来，当事人一方在保证书中约定有“净身出户”的

条款也并非全都为法律所禁止。在上

述案件中，保证书是经过王某考虑后同意签署的，是他

的真实意思表示，且对财产的归属有

明确的约定，没有违反公序良俗，那该条款就可视为夫

妻双方对其所属财产的约定。因此，

这部分关于离婚财产处分的承诺，应当具有法律效力，

在离婚诉讼中应当予以认定。但是，

若书写该财产处分条款的当事人有证据证实其在做出

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该意思表示时有被胁迫等情形，依据民

法上的意思自治及公平原则，该条款亦属可撤销情形。

三、保证书中“自愿放弃孩子抚养权”的承诺条款，

是否合法有效，受到法律保护这个问题，

在司法实践中存在争议。笔者赞成自愿放弃孩子抚养权

不具有法律效力这一种说法。婚姻关

系具有人身关系，不同于仅限于调整财产关系的《合同

法》所说的合同关系。放弃抚养权的

承诺并不违反法律的禁止性规定，但因为《婚姻法》并

未赋予婚姻当事人在离婚诉讼之外的

其他阶段可以对离婚后子女抚养权进行协商或作出单

方承诺的权利。笔者认为对孩子的抚养

权既是权利也是义务，就像公民的受教育权一样，不能

被剥夺，但也不能放弃，因此该保证

书关于自愿放弃孩子抚养权的条款不具有法律效力。

综上所述，法院在审理中对保证书中关于财产的约定的

法律效力予以认定，

对自愿放弃孩子抚养权的约定不予认定，不过该约定可

以作为决定孩子抚养权归属的重要参

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考因素。

篇二：保证书效力

影响单方承诺保证函法律效力的要件不外以下两种：

第一，是否具有订立合同的意思表示。从合同法角度而言，

任何一个合同的订立，都要由双方当事人真实的意思表示。

尽管单方承诺保证函系一方当事人单方面出具，

但是如果在承诺保证函中明确无误地表达了类似“愿意

承担连带担保责任”的意思表示，另

一方当事人也表示了接受，那么保证行为中的意思表示

应当视为已经具备。第二，第二，单方承诺保证函形式

与内容是否符合相关法律的规定。《担保法》司法解释第22

条规定，第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权

人接受且未提

出异议的，保证合同成立。案例一中，当事人在承诺书

中所作出的承诺符合《担保法》司法解释的要求，因此被法

院认定担保合同已生效。而在案例二中，当事人承诺的

是其“将在银行提出要求之日起的14

日，为借款人提供保证责任，并签订保证合同”，因此，

该承诺书尽管已具有明确的提供保证

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责任的意思表示，但却同时表明将另行签订书面保证合

同，即意味着该承诺书只是一份立约

的要约，而不是已生效的保证合同，据此法院认定该保

证合同不成立。银行在接受客户为

落实保证责任而提供的文件和材料时要注意以下几个

方面：第一，保证担保合同的形式。根

据《担保法》第13条和《担保法》司法解释第22条的

规定，保证合同的形式包括“保证人

与债权人以书面形式订立保证合同”、“保证人单方以书

面形式向债权人出具担保书”、“保证

人在债权人和债务人签订的主合同上以保证人的身份

签字或者盖章”等。第二，保证担保合

同的法定内容。根据《担保法》第15条的规定，双方

签订的保证合同应当包括以下内容：（一）

被保证的主债权种类、数额；（二）债务人履行债务的

期限；（三）保证的方式；（四）保证担保的范围；（五）保

证的期间；（六）双方认为需要约定的其他事项。依照

《担保法》司法解释第22条的规定，

当事人单方出具的保证承诺函中除了上述内容外，还应

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当同时明确“本承诺函系依据《担保

法》司法解释第22条出具，具有担保合同法律效力”。

此外，安慰函是近年来商业银行授信业务资料中包含的经常

性法律文件之一，其是指发

函人给债权人的一种书面陈述，表明发函人对债务人清

偿债务承担道义上的义务，或督促债

务人清偿债务等。安慰函在国际经济法中也称“意愿书”，

通常是指政府或母公司分别为政府

下属机构的借款或子公司的借款向贷款方出具的表示

愿意帮助借款方还款的书面文件。有学

者指出，意愿书虽然在广义上为国际融资信用担保形式

之一，但其最显著的特征是其条款一

般不具有法律拘束力，而只有道义上的约束力，即使明

确规定了它的法律效力，也由于其条

款弹性过大而不会产生实质性的权利义务。从我国法院

判例实践来说，大部分法院的意见是

倾向于认定安慰函不能构成中国法律意义上的保证，不

具有保证担保的法律效力，也是目前

银行在审核安慰函的法律效力时的倾向意见和观点。

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鉴于此，商业银行在接受单方保证承诺函时，应注意该承诺

函措辞不能含糊不清，而应

明确表达担保的意思，同时该承诺函应载明担保合同所

必须具备的内容要素。案例启示日常信贷业务中，银行常

常会遇到一些大客户以公司内部制度或董事长不在国内为

由，拒绝按照银行内部管理制度或流程办理业务，如不愿意

和银行签订保

证合同而只愿单方出具保证担保函等等。对于这样的情

况，一方面我们应尽可能要求客户按

照银行的常规做法操作。另一方面也需要站在客户立场

思考问题，如确系客户合理要求，应

在做到满足客户需要的同时，避免风险。篇二：丈夫写

保证书是否有法律效力丈夫写保证书是否有法律效力

[案情]黄琳（女）与李裘自XX年5月登记结婚后，因

家庭生活琐事，双方时有矛盾，

李裘往往动不动便对黄琳施以拳脚。经亲朋好友多次劝

解，李裘虽一再表示痛改前非，但常

常事过即忘，黄琳渐渐对李裘失去了信心。

XX年7月，李裘再一次对黄琳进行打骂后，见黄琳提出

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离婚，为挽回婚姻，李裘向黄

琳写下了一份保证书：“我保证今后不打黄琳。否则，

如导致离婚，全部夫妻共同财产均归黄

琳一人所有。”

XX年8月，李裘在酒后又将黄琳打得头破血流，黄琳遂

愤然向法院起诉离婚。事情至

此，李裘对离婚并无异议，但认为保证书是为了挽救婚

姻才写的，没有法律效力，而且将20

余万元的财产全部给黄琳显失公平。

[审判]法院审理认为，该保证书是李裘的真实意思表示，

符合夫妻对婚姻关系存续期间

所得财产归属的约定，它的产生并不存在欺诈、胁迫等

违法行为，也不损害国家、集体或者

他人的合法权益，应当具有法律效力，遂判决支持了黄

琳“全部夫妻共同财产归其所有”的

诉讼请求。

[点评]法院的判决是正确的。《婚姻法》第19条规

定：“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前

财产归

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各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。

约定应当采用书面形式。没有约定或

约定不明确的，适用本法第17条、第18条的规定。夫

妻对婚姻关系存续期间所得的财产以

及婚前财产的约定，对双方具有约束力”。本案的关键

也正在于，保证书是否属于夫妻对财产

归属的约定。首先，黄琳与李裘符合约定夫妻共同财

产归属的实质要件。夫妻约定财产制的实质要件

包括：（1）缔约双方必须具有合法的夫妻身份；

（2）缔约双方必须有完全民事行为能力；（3）约定必

须双方自愿；

（4）约定的内容必须合法，不得利用约定规避法律。很

明显，黄琳与李裘系夫妻，彼此有完全民事行为能力，当初

双方均无异议，也不违法，

即完全与之吻合。其次，保证书应视为夫妻对财产约

定的书面形式。鉴于针对书面形式问题，目前我国法

律并没有规定或强调怎样的格式、方式，也就表明书面

的形式可以不拘一格。既可以是双方

的共同签约行为，也可以是单方作出意思表示，为对方

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所接受。同时，黄琳并没有对李裘实施欺诈或胁迫等非法行

为，并因此导致李裘作出了错误的意

思表示；对李裘的单方表示，黄琳愿意接受。此外，

本案并不存在显失公平。在婚姻自由的前提下，基于李裘不

断实施暴力，黄琳提出离婚，并非是一种优势。从李

裘具有完全民事行为能力、当时的情形并不是非得出具

保证书不可上看，李裘也不存在缺乏

经验、判断力或紧迫、草率问题，更何况系李裘自己出

于维持婚姻而写保证书，但黄琳并没

有要求李裘必须这样做。篇三：婚姻中保证书的效力

【基本案情】

当老板的丈夫在外搞外遇，老婆逼着他写下了“保证书”。

谁料到，两年后，老婆再次发

现老公在外包养小三。妻子拿着保证书告上法庭，要求

丈夫净身出户，并要争夺女儿的抚养

权。最近，昆山市人民法院审理了这起涉及“婚内保证

书”效力认定的离婚纠纷案件。张某与林某结婚多年，张

某经营着一家贸易公司，需要常年在外奔波应酬，林某则做

着

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家庭主妇。两年前，林某发现丈夫经常夜不归宿，疑心

重重的林某对丈夫进行了跟踪，发现

丈夫果然有了外遇。林某寻机会偷偷拍下丈夫幽会小

三的照片，等张某回家时林某甩出了

这些照片，并扬言要把这些照片贴到其公司去。张某作

为公司老总哪丢得起这般脸面？于是

百般道歉请求林某原谅，林某不放心，要求张某写下了

保证书，保证今后在婚姻中不拈花惹

草，不得有违反夫妻忠诚义务的行为，否则张某就净身

出户，且女儿归林某抚养；张某还要

每月交给林某5000元保证金，以保证不再犯，否则保

证金归林某所有。保证书写好签字后，林某才算作罢。谁

知两年后，也就是去年，林某无意看到丈夫手机

中的暧昧短信，才发现丈夫在外包养小三，自己却一直

蒙在鼓里。愤怒不已的林某随即一纸

诉状起诉离婚。

【法院判决】

【法官观点】

在经常出现夫妻双方发生矛盾后，有过错的一方为了和

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好，自己主动或者应无过错方要

求向另一方出具“保证书”的行为。对于这种“保证书”

的法律效力的认定一般不可一概而

论。

法官解释说，如果双方有关于是否解除婚姻关系的保证，

保证人违反了保证义务则不能

认为就当然离婚，离婚与否需要法院查明事实，判断双

方是否达到法定离婚条件；如果双方有关于子女抚养问题

的保证，则该保证也不一定具有法律效力，子女抚养需要

法院按照有利于子女身心健康等原则进行审查予以确

定抚养人；如果双方有关于财产如何分割处理的保证，则需

要法院审查该保证是否是当事人的真实

意思表示，如果不存在欺诈、胁迫或者乘人之危等情形

且不违反法律或者社会公共利益的，

法院才会予以支持。篇四：婚姻中保证书的效力老公

出轨被发现后所写“保证书”的法律效力问题

【基本案情】

张某与林某结婚多年，家庭经济条件优越。两年前，林

某发现丈夫张某经常夜不归宿，

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经跟踪调查发现丈夫张某果然有外遇，林某寻机拍下丈

夫幽会小三的照片，扬言要把这些照

片贴到其公司去。丈夫张某于是百般道歉请求林某原谅，

并按妻子林某的要求写下了“保证

书”，保证今后在婚姻中不再拈花惹草，否则就净身出

户，且女儿归妻子林某抚养；张某每月

缴纳5000元保证金，如违反保证内容，保证金归妻子

林某所有。近期，林某无意看到丈夫手

机中的暧昧短信，才发现丈夫在外包养小三，愤怒不已

的林某遂拿着保证书告上法庭，要求

丈夫净身出户，并要争夺女儿的抚养权。

【法院判决】

法院审理后认为，张某婚姻关系存续期间与她人同居的

行为的违反了夫妻忠诚义务，导

致夫妻感情破裂，法院判决准予离婚。但“保证书”是

在林某威胁要将偷拍照片曝光的情形

下张某才写的，属于受胁迫下作出的民事行为，不是当

事人真实意思的表示，故法院对“保

证书”的法律效力不予认定。

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但婚姻中一方自愿写的“保证书”是否具有相应的法律

效力呢？一般而言，“保证书”中关于解除婚姻关系和子

女抚养的问题由法院根据法律认定，而双

方有关于财产如何分割处理的保证，如果不存在欺诈、

胁迫或者乘人之危等情形且不违反法

律或者社会公共利益的，法院原则上予以支持。篇五：

“净身出户”保证书有法律效力吗免费法律咨询就上法帮网

“净身出户”保证书有法律效力吗?婚姻中出现出轨情

况时，一般都会采取写下“保证书”或签订协议的方式，来

约束出轨

方的行为。但所谓的“净身出户”并非法律术语，“净

身出户”的定义并不明确。我国《婚姻法》第十九条规定，

夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财

产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所

有。约定应当采用书面形式。夫妻对

婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对

双方具有约束力。因此，此约定为夫

妻双方的内部约定，不能对抗外部善意第三人。夫妻双

方在签署“保证书”或协议时，应

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当符合双方真实意思表示，且“保证书”或协议内容不

违反法律法规的强制性规定。比如，

婚姻法规定“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有

探望子女的权利，另一方有协助的义务。”

若在双方签署的“保证书”或协议中剥夺了对方探望子

女的权利，则该条款不能受到法律保

护。

篇三：保证人单独出具保证书

此文书附卷篇二：担保人保证书篇三：保证人免除保

证责任的情形及例外

保证人免除保证责任的情形及例外XX-06-08邓海虹

律师保证责任是指当债务人不履行债务时，保证人应按照

约定履行债务或者承担相应的民事责任。但是债务人不履

约时，并不是所有的保证人都承担保证责任，即已经有效

存在的保证责任基于法律的规定或当事人的约定加以除去、

保证人不再承担保证责任。保证责任免除基于债权人和债

务人的前期行为及债权人怠于追索的行为，法律规定保证

人免责，但是在债务人破产等特殊情形下，保证人仍需承

担保证责任。本文通过最高法院案例阐述免除保证责任的几

种情形及例外。保证人免除保证责任的情形(一)因保证合

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同无效及意思表示瑕疵免责1.担保合同无效的，保证人部

分免责。《担保法司法解释》第7条主合同有效而担保合

同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权

人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有

过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不

能清偿部分的二分之一。《担保法司法解释》第8条主合

同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不

承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的

部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。2.主合

同当事人恶意串通，骗取保证人提供保证的，保证人不承担

责任。实务中必须同时符合：一是主合同的双方当事人主

观上均有欺骗故意，如果仅仅是债务人一方骗取保证人提

供保证，或者保证人受一方当事人的行政命令而提供保证

的，均不能免除责任；二是主合同双方当事人实施了恶意串

通行为，足以使保证人受骗上当。如果是双方当事人各怀

不同的目的，未经串通，由于保证人的过失而提供保证的，

仍应承担责任；三是保证人无过错。3.主合同债权人采取

欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提

供保证的，保证人不承担民事责任。实务中必须同时符合：

一是欺诈、胁迫的主体只能是主合同的债权人，而不包括

主合同的债务人或第三人。因为保证合同是主合同的债权

人与保证人之间签订的，主合同的债务人不是保证合同的当

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事人。如保证人因受主合同债务人的欺诈、胁迫而与债权

人签订了保证合同，不能免除责任，否则会损害债权人的

利益；二是保证人签订保证合同(提供保证)完全

是违背真实意志，对主合同双方当事人之间的合同基

础和内容完全不知或有重大误解的情况下提供的保证。

(二)因主合同内容变更而免责《担保法》第24条规定“债

权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同

意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保

证合同另有约定的，按照约定”。一是尊重保证人的意思自

治。保证人自愿为债权人与债务人的主合同提供保证是基

于对双方的信任和主合同原有内容的确认。双方当事人对

原合同进行变更，实质上是一项新的缔约行为，未经保证

人同意不再承担责任。二是强调形式要件。保证人对主

合同当事人变更合同内容的行为是否认可必须有书面形式，

仅有口头同意，即使有第三人证明也无效，仍可免除责任。

三是保证合同中特殊约定，主合同变更为非免责条款的，

保证人不能免除责任。（三）保证责任因保证合同未成立

而免除保证合同是须以主合同的存在为前提始能成立的合

同，同时，保证合同作为一种民事行为，须具备一定的要

素，否则，保证合同不成立，保证人免除承担保证之责任，

保证合同未成立的主要情形包括：1.主合同尚未成立；保证

合同的从属性，决定了于其存续中附从于主合同，如主合

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同未成立，保证合同作为从合同亦就不成立，从而谈不上

承担保证责任。2.保证合同不具备依法成立的形式要件；

《担保法》第13条规定，保证人与债务人应当以书面形式

订立保证合同。将书面形式作为保证合同成立的要件，并

非完全排除口头保证和其他形式的保证：①依《担保法解

释》第22条，若保证人单独出具保证书，债权人接受且未

提出异议的或者保证人在未设有保证条款的主合同上以保

证人身份签字盖章的，保证合同亦成立；②依《合同法》

第36条之精神，如果保证人已履行保证之主要义务，债

权人接受的，即使双方没有以规定的书面形式订立保证合

同，合同同样是成立的。除此之外，凡保证合同未采用书

面形式订立的，皆视为保证合同未成立。(四)保证责任因

主合同当事人双方或与第三

方共同所实施的行为不适而免除《担保法》第23条

规定“保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取

得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再

承担保证责任”。实践中应注意：（1）债务转移必须合

法有效，即符合《合同法》第84条规定“债务人将合同

义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”。

如债务人转移债务未经债权人同意的，转让行为无效，保

证人仍要承担责任。（2）债权人许可债务人转让了部分债

务，未经保证人同意，保证人对已转移部分债务可不承担

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责任。但对未转移的部分债务仍应承担责任。（3）保证人同

意债务人转移

债务必须采用书面形式。需要办理审批手续的，在报

请有关主管部门批准变更后方可。

(五)因超过保证期限而免责保证期限为保证责任的存

续期间，它关系到保证人与债权人之间的债务承担能否实

现。在《关于适用〈中华人民共和国担保法〉

若干问题的解释》第31条规定：“保证期间不因任何

事由发生中断、中止和延长的法律后果。”这就明确了

保证期间不适用诉讼时效的规定，是担保债权的存续时间，

笔者认为保证期间属于类除斥期间，超过了该期间，权利

即归于消灭，债权人将失去要求保证人承担保证责任的胜

诉权。保证期间又不是严格意义上的除斥期间，因为除斥

期间不得约定，而保证期间可以约定。在合同约定的保证

期间或者在法定的保证期间内，债权人没有要求保证人承

担保证责任的，保证人即免除了保证责任。1.保证期间可

以通过约定予以变更担保法第25条、第26条规定的一

般保证和连带责任保证的保证期间均为“主债务履行期届

满之日起六个月”，根据《合同法》第77条和《担保法》

第15条、第26条第1款的规定，保证期间属于当事人

应当约定的合同事项，只有在当事人无约定或者约定不明

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的情况下才适用法律的规定。法律允许当事人协商确定保

证期间，亦可在协商一致的基础上，对保证期间作出变更或

者延长。《担保法司法解释》第31条的规定旨在强调保证

期间不因任何事由发生类似诉讼时效的中断、中止、延长

的法律后果，以敦促权利人尽快形式权利，避免权利处于不

确定状态，当事人以约定方式变更保证期间与该条规定并不

相悖。2.保证期间没有约定或约定不明情形下保证期间的

确认根据《关于适用若干问题的解释》第32

条第1款的规定保证合同约定的保证期间早于或者等于主

债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行

期届满之日起六个月。若《保证合同》约定保证人承担保

证责任直至主债务本息还清为止等类似内容，视为约定不明，

保证期间为主债务履行期届满之日起两年。债权人应当在

此期间依法向保证人主张权利。否则，保证人免除保证责

任。（六）保证合同因主合同当事人单方所实施的行为不

适而免除1.双重担保中主合同债权人放弃物的担保债权

人为确保其债权的充分实现，往往在同一债权中设置双重担

保，既有人保又有物保。保证责任是否可以免除？《担保

法》第28条第2款规定了保证人在债权人放弃物的担保

权利的范围内免除保证责任。《担保法解释》第38条第3

款规定，债权人在主合同履行期

届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者

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毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。当

债权人放弃物的担保却为此请求保证人对物的担保所覆盖

的债权数额承担责任时，则保证人有权行使抗辩权，主张

保证责任在债权人放弃权利的范围内予以免除，然不可主

张全部免除。2.债权人明知或应知债务人破产疏于申报和

通知依《担保法》第32条规定，法院受理债务人破产案

件后，债权人未申报债权的，保证人可以参加破产财产分

配，预先行使追偿权。但若债权人知道或应当知道债务人

破产，既不申报债权，又不通知保证人，致使保证人无法加

入破产程序，预先行使追偿权受阻的，保证人是否仍然承

担保证责任？我们知道，在这种情况下，债权人原来可以

从破产程序中获得的清偿部分人为落空，使保证人本应减

少的债务未能减少，并且保证人本来可以加入破产程序使

其追偿权获得部分满足亦不能实现，债权人再要求保证人

履行保证义务就不合情理，正因为如此，《担保法解释》

第45条明确指出，保证人在该债权在破产程序中可能受偿

的范围内免除

保证。3.其他情形（1）一般保证的保证人在主债权

履行期间届满后，向债权人提供了债务人可供执行财产的

真实情况，债权人放弃或者怠于行使权利致使该财产不能被

执行的，保证人可以请求人民法院在该可供执行财产的实

际价值范围内免除其保证责任。（2）主合同双方当事人

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协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保

证人不承担民事责任。但新贷与旧贷是同一保证人的除外。

（3）保证责任还可因主债务的消灭（清偿、抵销、混同、

免除等）而免除；一般保证的保证人在主合同纠纷未经审

判或者仲裁并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务

前，还可能因行使先诉抗辩权而免除保证责任。保证责任

免除的例外情形一、政策性破产企业债务被核销并不影响

保证人承担保证责任政策性破产企业债务作为拟核销的债

务由金融机构予以核销，系金融机构按照国家政策对呆账

坏账所

实施的特殊财务处理方式，并非法律意义上的合同权利义

务的终止。从目前既有的法律政策看，上述政策层面的核

销处理仅针对进入政策性破产的债务人，并未同时针对担

保人，故金融机构要求连带责任担保人承担

清偿义务的，应予支持。担保人履行担保责任确有困难

的，其可以与金融机构协商酌情予以适当减免，在双方协

商达成一致前，人民法院不得对该债务直接予以减免。案

例：中国长城资产管理公司西安办事处与陕西宝光集团有

限公司借款担保纠纷再审案（中华人民共和国最高人民法

院民提字第348号民事判决书）裁判要旨：国务院国发

[1997]10号《关于在若干城市试行国有企业兼并破产

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和职工再就业有关问题的补充通知》、国务院国办发[XX]3

号通知转发的《关于进一步做好国有企业政策性关闭破产

工作的意见》并未规定政策性破产中主债务人债务核销后

担保人免除担保责任，也无法律、行政法规或者国家有关企

业破产的相关规定明确此种情况下担保人可以免除担保责

任。而且，国务院国发

[1994]59号《关于在若干城市试行国有企业破产有关

问题的通知》第四条“担保的处理”中规定，“一个企业为

另一个企业提供担保的，被担保企业破产后，担保企业应

当按照担保合同承担担保责任”；全国领导小组[XX]9号《关

于债权金融机构审查政策性破产建议项目的有关问题的通

知》第七条也规定，“关于担保责任问题。实施政策性破

产企业的贷款担保人应当履行担保责任”。所以，宝光公司

主张主债务人宝鸡酒精厂属政策性破产且上述债权已被国

家纳入核销计划，故宝光公司不应再承担保证责任，缺乏

法律依据，不予支持。因本案所涉债权被核销并不影响宝

光公司承担保证责任，故长城公司西安办在受让债权时是

否知道该债权将被核销与本案无关。宝鸡酒精厂破产程序

中长城公司西安办依法申报了本案所涉债权，表明长城公

司西安办并没有放弃对债权的追偿，宝光公司主张长城公

司西安办放弃债权，与事实不符，本院不予采信。长城公

司西安办在宝鸡酒精厂破产程序中的受偿率为零，并不属于

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对主债务的变更。

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