20200510刑法课堂笔记

刑法

绝对确定，相对不确定，绝对不确定。

相对不确定，国外有一些国家仍然在用，极少。

相对不确定本身也是违反罪刑法定的。

法律人不要动辄批评法律，要对法律有起码的尊重。对法律

本身的漏洞和问题，应当指出并力求完善，但不要居高临下。

法律不能失去性。之所以要求遵循罪刑法定，是为了人

权保障，为公民提供合法的行为模式，划清罪与非罪的明确界限，

这种引导和预测的要求，前提就是罪刑法定，法定性、明确性。

适当性要求，明确性可能只是技术上的工作，而适当的要求

就更高。是否适当很难评价，援引亚里士多德的关于“法治”的

描述，第一，法律完备；第二，普遍遵守；第三，法律良善。

刑法法条的构造就是罪状+刑罚，所以适当性要求：

1.罪状规定适当，禁止处罚不当罚的行为。

2.刑罚规定适当，禁止残忍、暴虐不均衡的刑罚。

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反革命罪与危害国家安全罪，是由于立法背景变化。

流氓罪，是一个口袋罪，并非完全删除，分解了。

投机倒把罪，完全删除了。

取消嫖宿幼女罪，79年没有，97年有，之后增加了嫖宿幼

女。

个人观点：取消嫖宿幼女罪，我认为是最重要的一点，在法

律内部有矛盾，刑法罪已经明确了14周岁以下的幼女对性

没有自主权，设定嫖宿幼女罪内在含义是幼女可以被嫖宿，两相

对照，可以发现是矛盾的。

老师认为刑法不同章节，保护的是不同类客体，实践中是难

以完全避免的。

主题是“适当”，条文规定有不适当，要紧扣适当性原则，

论证其不适合存在的原因。分别论述罪状和罪刑。

一个普通幼女，就可以判死刑；一个的幼女，就不可以

判死刑，这就变成了“身份”影响定罪量刑，刑法的导向就有问

题了。

期待可能性，三阶层。要有正义观念和理念。我们历次的刑

法修正案都有适当性原则作支撑。

某同学废除死刑:

1.无法绝对公正。处死则无法纠正。

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2.杀人诛心，而非让其一死百了。也不能震慑。

3.人的罪恶是相互作用，与社会是有关系的。

老师：采取注射的方式剥夺生命，也没有不文明。

死刑，预防犯罪，一般预防、特殊预防。

死刑是否残虐？

同学支持：

1.

2.死刑有震慑力。

3.罪刑特别严重的才判处死刑立即执行。

4.一个国家立法需要与政治、经济等方面平衡。

文明与否，究竟是站在什么角度的来看，具体于被处死的人

来说，究竟是斩首痛快，还是注射舒服，这个我们不得而知。

又一同学观点：

1.发案率上升。

2.司法成本并不高。

3.罪责刑相适应，赞成。

4.社会主义国家，人民当家作主，从民意角度看，保留死刑

还是比较多。广西高院，最高院案卷审查。

点评：民意调查是否能够真正体现民意。

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我的看法，死刑是否残忍和暴虐，首先要准一个立场，我

们是社会主义国家，不可避免地要倾向于社会角度，社会是什么，

是人的集合，分两点看：

1.至于被处死刑的人，究竟死刑是痛苦，还是解脱，这我们

无法绝对知晓。

2.至于社会，一个被判处死刑的“人”，已经不能再以“人”

来定义的对象，死刑是否文明也仅仅是看手段了。

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