保理法律依据及法律风险精解

保理法律依据及法律风险精解

保理法律依据：

《中华人民共和国合同法》79~83条

主要规定了债权让与、债权让与的通知义务主体、债权转让后从权利的转移、债

务人的抗辩权、债权让与中的抵销权。

债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：

根据合同性质不得转让；按照当事人约定不得转让；依照法律规定不得转让。

——《中华人民共和国合同法》第79条

债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。

《合同法》第八十条

受让人通知的效力：

摘自《民事审判指导与参考》总第69辑“指导性案例”

在认定《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定的债权转让通知对债务

人的法律效力时，应当将债务人是否知晓以及能否确认债权转让事实作为认定事

实的关键。在可以确定债权转让真实性的前提下，不应否定受让人为该通知的法

律效力。受让人通过直接向人民法院提起诉讼的方式向债务人主张权利的，亦可

认定为通知债权转让的一种方式，在相关诉讼材料送达债务人时，该债权转让通

知对债务人发生法律效力。

通知的方式：

第二十条：对通知方式有特别约定的处理--基础合同及保理合同对应收账款转让

通知的方式有特别约定的，从其约定。基础合同与保理合同对应收账款转让通知

方式约定不一致的，按照基础合同约定的方式进行通知。

第二十一条：视为通知的情形--基础合同或保理合同未对应收账款转让通知的方

式做出约定的，但有下列情形之一的，可以视为履行了债权转让通知义务：

（一）债权人在所转让应收账款的对应发票上对应收账款转让主体与内容

等相关事项予以明确标记，且债务人收到该发票的；

（二）保理商与债权人、债务人共同签订债权转让协议的；

（三）将应收账款转让通知以邮寄形式向债务人法定注册地址或约定通讯

地址寄送，且已实际送达的；

（四）将应收账款转让通知书向基础合同中债务人指定的联系人邮寄，且已

实际送达的；

（五）将应收账款转让通知书向基础合同中债务人指定的发送，且

债务人回复确认的；

（六）其他可以视为已履行通知义务的情形。

关于抵销权、抗辩权问题：

债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。

——《合同法》第八十二条

（一）司法解释

合同转让的，合同的管辖协议对合同受让人有效，但转让时受让人不知道有管

辖协议，或者转让协议另有约定且原合同相对人同意的除外。

——《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三十三条

（二）保理纠纷司法裁判相关指引

“基础合同的存在是保理合同缔约的前提。但是，二者并非主从合同关系，而是

相对独立的两个合同。”

——《关于当前商事审判工作中的若干具体问题（2015）》

最高院：

1、保理交易中的法律关系：

（1）基础合同：应收账款债权债务关系，

（2）保理合同：应收账款转让。

2、保理合同的法律适用：

（1）按照合同约定以及合同法有关债权转让的规定确定，

（2）明确约定参照适用有关国际公约、国际惯例的，从其约定

3、保理合同的性质认定：应当以合法有效的基础合同为前提，且应当包含应收

账款债权转让的约定。

4、无基础合同关系：

（1）明知或者应当知道，

（2）不构成保理关系，

（3）按照其实际构成的法律关系确定。

5、虚构基础合同骗取融资：

（1）保理商善意且无过失，以受欺诈为由，可以请求撤销该合同，返还财产、

赔偿损失。

（2）债务人确认债务的真实性，保理商善意且无过失，可以主张合同有效，并

请求其承担清偿责任。

6、基础合同禁止转让与保理合同效力：

（1）基础合同约定应收账款债权不得转让，

（2）保理商明知仍订立保理合同、受让债权，

（3）不影响保理合同效力，但该转让对债务人无法律约束力

7、按照基础合同向债务人主张：

（1）债务人收到债权转让通知，应按通知要求付款。

（2）债务人未按通知要求付款，保理商可诉债务人付款。

关于进一步加强金融审判工作的若干意见20170804

1、以金融服务实体经济为价值本源，依法审理各类金融案件。对于能够实际降

低交易成本，实现普惠金融，合法合规的金融交易模式依法予以保护。对以金融

创新为名掩盖金融风险、规避金融监管、进行制度套利的金融违规行为，要以其

实际构成的法律关系确定其效力和各方的权利义务。

2、严格依法规制，有效降低实体经济的融资成本。利息、复利、罚息、

违约金和其他费用过高，显著背离实际损失，总计超过年利率24%的部分予以

调减。依法否定民间借贷纠纷案件中预扣本金或者利息、变相高息等规避民间借

贷利率司法保护上限的合同条款效力。

3、认定新类型担保的法律效力，拓宽中小微企业的融资担保方式

4、规范和促进直接服务实体经济的融资方式，拓宽金融对接实体经济的渠道。

对名为融资租赁合同、保理合同，实为借款合同的，应当按照实际构成的借款合

同关系确定各方的权利义务，防范当事人以预扣租金、保证金等方式变相抬高

实体经济融资成本。

5、依法规制国有企业的贷款通道业务，防范无金融资质的国有企业变相从事金

融业务。

6、规范整治地方交易场所的违法交易行为，防范和化解区域性金融风险。