实际出资人未履行出资义务,名义股东和实际出资人如何承担责任

实际出资人未履行出资义务，名义股东和实际出资人

如何承担责任

一、问题的提出

在公司实务中，基于各种原因考虑，股权代持的情况并不少见。在名

义股东和实际出资人形成的股权代持结构下，经常发生各种各样的法

律纠纷。本文所要探讨的法律问题是，在实际出资人未履行出资义务

时，名义股东和实际出资人如何向公司债权人承�.法律责任？

二、法律问题分析

（一）公司债权人不知道实际出资人情形下，名义股东和实际出资人

的责任承担

由于公司债权人并不知道实际出资人的存在，故公司债权人此时只能

依据工商登记显示的股东情况向名义股东主张法律责任。基于商事外

观主义原则，名义股东应当对于公开登记的事项承担相应责任。故名

义股东作为工商登记的公司股东，应当按照公司法及其司法解释的相

关规定，向公司债权人承担补充赔偿责任。名义股东关于其仅为登记

股东，并非实际出资人，不应承担责任的抗辩，法院不会予以支持。

当然，名义股东在向公司债权人承担补充赔偿责任后，可以根据其与

实际出资人之间的股权代持协议约定，要求实际出资人对其损失进行

赔偿。

（二）公司债权人知道实际出资人情形下，名义股东和实际出资人的

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责任承担

根据《合同法》第四百零三条第二款的规定：“受托人因委托人的原

因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因

此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得

变更选定的相对人。”这个条款是关于隐名代理情况下债权人选择权

的规定，故在公司债权人知道实际出资人的情形下，公司债权人可以

依据该条款规定选择名义股东或者实际出资人来主张权利，要求名义

股东或者实际出资人对公司债务承担补充赔偿责任。

赋予债权人这样的选择权，其理由主要有这么几个方面：一是名义股

东往往并无承担责任的能力，赋予债权人选择权对债权人的保护更为

周全。二是如此处理并未实质上损害名义股东及实际出资人的利益。

因为名义股东本就应当对外承担股东责任，而实际出资人更是出资未

到位的实际责任人。即便名义股东先行对外承担了出资不足的责任，

也可以再向实际出资人主张权利，实际出资人仍然是责任的最终承担

者。三是赋予债权人选择权有利于减少隐名出资行为，促进公司规范

治理，维护交易安全。

我们同时注意到，在司法实务中还存在这样的司法观点，即在债权人

知道实际出资人的情况下，债权人还可以将名义股东和实际出资人列

为共同被告，要求名义股东和实际出资人承担连带责任的，法院可以

根据具体案情判决双方承担连带责任。如果名义股东和实际出资人通

谋不履行或不完全履行出资义务，公司债权人主张双方承担连带责任

的，法院应予支持。这种司法观点的法理基础是《侵权责任法》第八

条关于共同侵权的规定。

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三、实务建议

从上述分析可知，在实际出资人未履行出资义务的情况下，名义股东

也是可能要对公司债权人承担对公司债务的补充赔偿责任的，故对于

名义股东而言，替别人代持股权担任名义股东也是存在巨大法律风险

的。因此，一般情况下，不要轻易替别人代持股权，如果非得代持股

权，需要在股权代持合同中明确约定，如果名义股东因为股权代持遭

受的一切损失均由实际出资人赔偿，以避免将来向实际出资人追偿时

缺乏相关依据而丧失权利救济。

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