合同审查意见书范文

合同审查意见书

致:河南省华科光电技术有限公司暨王峙副总经

理ﻫ贵公司2０10年9月20日所发《视频监控系统

设备供货及工程安装协议书》已于当日收悉,收悉后

本所指派王伟平、李冰律师对该合同进行了认真审

慎的审查,现依照律师行业公认的业务标准、道德规

范和勤勉尽责精神,本着独立、客观、公正的原则,

依据本法律意见书出具日往常差不多发生或存在的

事实和我国现行法律、法规和规范性文件的规定,

出具如下法律意见:

一、出具本《合同审查意见书》的主要法律依据

(一)《中华人民共和国合同法》及相关司法解释;

(二)《中华人民共和国民法通则》及相关司法解释;

(三)《中华人民共和国民事诉讼法》及其相关司法

解释;

(四)《中华人民共和国律师法》;ﻫ(五)最高人民法

院《关于民事诉讼证据若干问题的规定》。ﻫ

二、合同审查的主要内容ﻫ合同主体是否适格、

合同内容是否合法有效、意思表示是否真实、合法

权益是否得到充分保护、合同的形式是否合法、完

备等。

ﻫ三、合同审查遵循的基本原则

(一)合法性原则ﻫ包括合同主体、内容和形式的

合法性,即:合同的当事人必须具备与签订合同相应

的民事权利能力和民事行为能力;合同约定的具体

内容不违反法律、法规的强制性规定;合同订立的形

式符合法律、法规的要求。

(二)真实性原则ﻫ即合同是当事人真实意思

的表示,非为合同一方欺诈、胁迫、乘人之危、重大

误解下所为或合同当事人恶意串通所为、

(三)完备性原则ﻫ依照合同的性质,确定合同

条款有无遗漏,各条款内容是否具体、明确、切实可

行、幸免因合同条款不全和过于简单、抽象、原则,

给履行带来困难,为纠纷埋下隐患。ﻫ(四)规范性

原则ﻫ审查合同的文字是否规范,确定合同中是否

存在前后意思矛盾、词义含糊不清及容易引起误解、

产生歧义的语词,确保合同的文字表述准确无误、ﻫ

(五)公平原则

合同当事人应当遵循公平的原则确定各方的权利义

务、衡平合同当事人之间的权益。

四、本合同存在的主要问题

(一)合同部分条款内容不够具体、明确。

1、合同第三条第２项关于“决算”等约定过于简单、

原则,除在合同中约定“双方应依照实际情况增减情

况决算”外,还应当对工程决算时间予以明确;

2、合同第四条第1项关于“系统运行一年"“系统

运行三年”当中,系统运行的起算点约定不够明确,

容易产生歧义;

３、合同第五条第3项关于“乙方将系统交付给甲

方后,甲方应积极组织进行验收"当中,关于验收时

间约定不够具体,何谓“积极”无法界定,合同履行

时容易引发纠纷。

(二)合同价款的填写不够严谨。

合同第三条关于“合同价款”的约定,存在重大笔误

之处,合同价款应为(RMB)10３7915元,而非(

．

RMB)10３791５万元,当然这一处仅关于发包方是

．．．

不利的,通过后面的大写部分亦可排除笔误导致的

分歧,但仍说明了合同的填写不够严谨。ﻫﻫ(三)合

同部分条款显失公平。

1、合同第六条第２项,“工期每超时一天扣除５000

元"的规定,一是处罚偏重;二是仅仅约定了罚则,还

应当争取“工期提早完成”时的奖励条款,以彰显合

同公平之义;三是应当明确,非因我方原因导致工期

的延长不适用该罚则,另外要明确因不可抗力(水

灾、火灾、地震、暴雨、泥石流等自然灾害,政府行

为以及战争、社会、罢工等社会异常事件)导致

工期延长时要排除罚则的适用;ﻫ２、合同第六条第

2、ａ项的规定较为苛刻;

3、合同第七条第2项,“依照设备价格两倍金额扣

除工程保证金”对我方较为严苛。ﻫﻫ(四)合同争

议管辖法院的约定对我方不利。ﻫ合同第七条第１项

规定,“如协商不成,提交甲方所在地人民法院采纳

诉讼解决”。承包施工企业在外地施工,对当地司法

环境不熟悉,而发包建设单位与当地政府、法院等关

系较为紧密,往往会存在地方保护偏袒现象,因此本

合同将争议管辖法院约定为甲方所在地法院,对我

方较为不利,既增加了我方诉讼风险,同时也增加了

较大的诉讼成本。

(五)违约责任规定的失之宽泛

合同第七条第3项规定,“违约方每日承担合同总额

0、1％的违约金,并赔偿给对方造成的经济损失”。

ﻫ一份合同当中有多项合同义务:既有合同主要义务,

也有次要义务、附随义务,假如对合同的多项义务不

加区分,一刀切地适用上述违约责任,关于合同的双

方都存在较大的违约赔偿风险。特别是在对方违反

了合同的主要义务,而我方仅仅违反合同的次要义

务、附随义务的情况下,双方都主张依照上述条款来

要求对方承担违约金责任,显然对我方比较不利。

ﻫ

五、本合同的审查修改意见

基于以上分析,我们建议对本合同作如下修改与完

善:ﻫ(一)合同第三条第2项修改为:ﻫ２、工程量如

有变更,双方应在竣工后日内依照实际增减情况

．．．

10

．．．．

进行决算,合同最终价款按双方实际确认的工作量

进行决算确定。ﻫﻫ(二)合同第四条第1项修改为:ﻫ

１、合同签订后乙方进行安装、调试、乙方施工完

成并经南阳市公安局相关机构(科技处、指挥中心、

通信科和治安支队)验收合格后１个月内甲方支付

合同总价款(决算)的85%给乙方;系统验收合格运

．．．．．．．．．

行一年后,经核减服务承诺保证金,甲方支付合同总

．．．

价款(决算)的８%给乙方;系统验收合格运行三年后,

．．．．．．．．．．．．

经核减服务承诺保证金,甲方兑付剩余费用。

ﻫ(三)合同第五条第3项修改为:

３、乙方将系统交付给甲方后,甲方应在一个月内组

．．．．．．

织进行验收、ﻫ

(四)合同第六条第2项修改并增加一项为:

2、提交工程保证金５万元:因乙方原因导致工期超

．．．．．．．．．．

时的,每超时一日扣除5千元;提早竣工的,每提早

．．．．．．．．．．．

一日奖励千元、经甲方组织相关机构验收合格后

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5

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三日内核算退还保证金及奖金。有下列情形之一的

．．．

不退还工程保证金:ﻫa、如系统经南阳市公安局、甲

方首次组织验收不合格的,经过一次整改后,验收仍

．．．．．．．．

然不合格的;3ﻫ、工程如因甲方原因或因不可抗力

．．．．．．．．．．．．．．

(水灾、火灾、地震、暴雨、泥石流等自然灾害,政

．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．

府行为以及战争、社会、罢工等社会异常事件)

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导致工期延误超时的,不扣减工程保证金。

．．．．．．．．．．．．．．．．．．．

(五)合同第七条第1项修改为:1ﻫ、因执行本合同所

发生的争议,双方应友好协商解决、如协商不成,一

．

方违约的,提交另一方所在地法院采纳诉讼解决。

．．．．．．．．．．．．．．．

ﻫﻫ(六)合同第七条第3项修改为:3ﻫ、如合同双方

违反本合同第三条第2项、第四条第1项、第五条

．．．．．．．．．．．．．．．．．

第３项、第六条第项以及第七条第项所约定义

．．．．．．．．

2

．．．．．．．．

2

．．

务的,违约方每日承担合同总额０、1%的违约金,并

赔偿给对方造成的一切经济损失。

ﻫ六、合同签订、履行环节风险及防范机制

(一)合同签订方面1ﻫ、建立完善企业合同管理

制度,设立合同专员预审合同,严格依照合同订立的

规范要求审查合同主体资格相关证照及其有效性、

身份证明、授权委托、签字、印章等一切形式要件。

2、建立合同主体资信调查、审查机制。对拟合

作的客户之商业信用、登记注册情况、项目发包方

承建方实力信用等相关情况,应当在合同签订时作

些基本的查询了解,掌握相关情况,提出应对措施。

3、对合同专员进行合同法律实务操作培训、

４、加强合同管理。所有合同除业务部门一份原

件外,必须留存一份完整原件交档案室严密保管;在

合同履行过程中变更、增加的文本亦应同时交一份

原件给档案室严密保管、

５、为了防止意外,合同文件资料应当按商业秘密等

级进行保护。

(二)合同履行方面

问题:没有对方工程决算确认人的资格授权手续,

与合同履行衔接上有漏洞。

风险:一旦产生纠纷,对方能够钻空子进行抗辩,

给维权带来不利影响、ﻫ对策:在合同文本中,明确甲

方授权或指定的项目决算确认人员的姓名,并留存

其身份证复印件、亲自签字笔迹、、

(三)债务催收方面

问题:未建立规范的债务催收机制,一般采纳电话

催收,没有固定证据。ﻫ风险:①给对方长时间赖

账留下空间;②一旦对方下落不明或恶意逃废债务,

估计丧失诉讼时效;③在诉讼中,也将陷入举证不利

的被动局面。

对策:建立债务监控催收机制,以专业、规范的书面

催款函形式催收债务、主张债权。此举既能够提高

效果,又能够固定证据,还能够及时依照欠款方情况

变化第一时间采取合适有效的措施予以应对。具体

操作:由贵公司定期汇总欠款人信息资料提交法律

顾问审查,由法律顾问以贵公司名义发出催款函。

七、需要说明的几个问题ﻫ(一)合同的起草是一

项系统工程,是一门独立的学科,有其自身的规律和

原则,必须符合民法解释学和合同解释学的一般原

理。一般而言,合同起草方所出具的合同都对起草方

有较强的倾向性,大都是于相对方不太有利的。我们

的上述修改仅是在对方起草的版本基础上有针对性

的微调,与原合同相比较对贵公司权利的保护更为

合理和完善。ﻫ

(二)依照贵公司的情形,我们认为贵公司应当建立

稳定的合同审查机制,以方便合同执行并抵御法律

风险;在合同的签订中应当建立合理和高效的合同

评审制度,所有合同的签订必须经专业律师的审查,

重要合同的签订必须由专业律师参加谈判;在合同

履行过程中应当建立完整的和独立的合同履行档案,

严格和适当地执行合同条款,并妥善保管和完善合

同履行的相关证据。

八、声明与保留

本《合同审查意见书》依照送审人提供的材料从

专业角度发表我们的看法和意见,在不能排除有关

材料的局限性的情况下,我们的判断和意见也估计

存在相应的局限性。因此,特别指出:以上意见,仅供

参考,委托人对本《合同审查意见书》的结论有独立

判断之权利。

未经本律师事务所及经办律师书面许可,本《合同审

查意见书》不得向任何第三人出示,并不得作为证据

使用。ﻫ本意见书正文共八页(以下无正文)。

ﻫﻫ河南言东方律

师事务所

王伟平、李冰律

师

二○一〇年九月二十九日