国有股权无偿划转法律意见书(参考范文)

国有股权无偿划转法律意见书

***高速公路公司拟对***公司进行资产重组，拟定了《关于***

的请示（稿）》（以下简称“本次重组方案”）。受***高速公司委托，

根据本律师对中国法律的了解及理解，本律师就本次重组方案的合法

性提供如下法律意见，供***高速公司决策参考。

第一部分前提条件

本律师基于以下前提条件出具本法律意见书：

1．***高速公司提供的有关文件和所作反映的情况均是完整、真

实和准确的，并无任何重大遗漏或误导性陈述，一切足以影响本法律

意见书的事实均已披露，均真实地反映了项目的事实情况。

2．***高速公司所提供的文件中签署文件的主体均具有签署文件

的权利能力和行为能力，所提供文件上的所有签字和印章均是真实的，

任何已签署的文件均由相关当事各方取得其各自应取得的一切授权

和批准，且由其正当授权的代表签署，所提供文件的复印件、电子文

本均与原件一致，且无任何虚假或遗漏之处。

3．本法律意见书仅为本律师对有关事实做出的独立法律判断，

并不构成本律师及本所对本次重组方案的真实价值或可实现利益的

任何保证、承诺或更改。

4．本法律意见书仅供***高速公司拟进行本次重组方案申请报批

使用，不得用作任何其它用途，亦不得将其任何部分或全部披露于任

何其他机构或个人。本法律意见书的任何使用人应当清楚：使用人针

对本次重组方案做出的任何决定，均只能被理解为是基于其自己的独

立判断，而非基于本意见做出。

第二部分正文

一、本法律意见书所依据的文件及情况

为出具本法律意见书，***高速公司向本律师提供了以下文件的

电子文本：

1、《关于***的请示》（稿）；

2、《关于***的可行性分析报告》（稿）。

二、本次重组方案[1]

【1意见】根据请示和可行性分析报告的内容草拟。

三、法律依据

出具本法律意见书，本律师主要依据如下法律、法规及规范性文

件：

1．《企业国有产权无偿划转管理暂行办法》（国资发产权

[2005]239号）（以下简称“《无偿划转管理办法》”）；

2．《广东省省属企业重大事项审核备案暂行办法》（粤国资综合

[2006]228号）；

3．《中华人民共和国企业国有资产法》；

4．《中华人民共和国公司法(2013修正)》（以下简称“《公司

法》”）；

5．《国家发展和改革委员会、商务部公告》（2016年第22号）；

6．《中华人民共和国中外合作经营企业法(2017修正)》；

7．《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法(2017修订)》；

8．《外商投资产业指导目录(2017年修订)》。

四、法律分析意见

（一）划出方及划入方（或：股权重组方）的主体资格及合法性

1．股权划出方——***公司经登陆“国家企业信用信息公示系统”

核查，***公司基本情况如下：

（1）基本信息

名称

统一社会信用代码

法定代表人

注册资本

类型

住所

成立日期

营业期限至

经营范围

登记机关

登记状态

（2）股权结构

股东名称

出资额（万元）

出资方式

持股比例（%）

2、股权划入方——***公司经登陆“国家企业信用信息公示系统”

核查，***公司基本情况如下：

（1）基本信息

名称

统一社会信用代码

法定代表人

注册资本

类型

住所

成立日期

营业期限至

经营范围

登记机关

登记状态

（2）股权结构

股东名称出资额（万元）

出资方式

持股比例（%）

3、主体资格的合法性《无偿划转管理办法》第二条第一款规定：

“本办法所称企业国有产权无偿划转，是指企业国有产权在政府机构、

事业单位、国有独资企业、国有独资公司之间的无偿转移。”第三条

第一款规定：“各级人民政府授权其国有资产监督管理机构（以下简

称国资监管机构）履行出资人职责的企业（以下统称所出资企业）及

其各级子企业国有产权无偿划转适用本办法。”《公司法》第六十四条

第二款规定：“国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地

方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职

责的有限责任公司。”《无偿划转管理办法》并未对“各级子企业”进

行明确定义。

鉴于***高速公司股东为***公司和***公司，两名股东均为国有

独资公司，如按产权关系追溯至最终出资人，***高速公司的全部出

资均属于国有资本，本律师倾向性认为***高速公司实质上符合无偿

划转股权划出方的主体资格，最终以国有资产主管部门的批准意见为

准。***公司为集团公司的下属企业，其产权属于《无偿划转管理办

法》第三条第一款所规定的“各级人民政府授权其国有资产监督管理

机构履行出资人职责的企业及其各级子企业国有产权”，本律师倾向

性认为***公司实质上符合无偿划转股权划入方的主体资格。

（二）被划转企业的主体资格及被划转国有股权的合法性

1、被划转企业——***公司经登陆“国家企业信用信息公示系统”

核查，***公司基本情况如下：

（1）基本信息

名称

统一社会信用代码

法定代表人

注册资本

类型

台港澳与境内合作[2]

住所

成立日期

营业期限至

经营范围

登记机关

登记状态

【2注意】该类型企业无偿划转后需要商务部门备案，下同。此

外，该类型企业往往在中外合作合同、章程中约定一方股权转让必须

要经另一方同意。

（2）本次无偿划转项目实施前，**公司股权结构股东名称出资

额（万元）出资方式持股比例（%）本律师认为，***公司具有独立的

法人资格，目前有效存续。

2、被划转国有股权的合法性根据***高速公司声明，***高速公

司所持***公司**%股权不存在被司法查封、质押、被冻结、托管或其

他权利限制，不存在导致拟无偿划转的国有产权无法无偿划转的权属

纠纷或者潜在纠纷的情形，并愿意对承诺事项的真实性、准确性、完

整性承担法律责任。

本律师认为，根据***高速公司声明，***高速公司所持***公司

**%股权属于《无偿划转管理办法》第三条所规定的“各级人民政府

授权其国有资产监督管理机构履行出资人职责的企业及其各级子企

业国有产权”。***高速公司向**公司投资所形成的权益应界定为国

有产权。在前述假设成立的前提下，拟无偿划转的国有产权权属清晰，

不存在权属纠纷，不存在被司法查封、质押、被冻结、托管或其他权

利限制，该股权不存在导致拟无偿划转的国有产权不能无偿划转的权

属纠纷或者潜在纠纷的情形，符合《无偿划转管理办法》第五条所规

定的“被划转企业国有产权的权属应当清晰”。

（三）无偿划转股权须按规定完成内部和外部程序

1、内部决策程序

《无偿划转管理办法》第七条规定：“划转双方应当在可行性研

究的基础上，按照内部决策程序进行审议，并形成书面决议。”据此，

本次无偿划转中，***高速公司和***公司需分别根据各自公司章程规

定，通过各自内部决策程序进行审议，并形成书面决议[3]。

【3注意】实践中，涉及股东优先购买权问题，被划转企业也需

完善内部决策程序。

2、审批或备案程序

《无偿划转管理办法》第十二条规定：“企业国有产权在同一国

资监管机构所出资企业之间无偿划转的，由所出资企业共同报国资监

管机构批准。企业国有产权在不同国资监管机构所出资企业之间无偿

划转的，依据划转双方的产权归属关系，由所出资企业分别报同级国

资监管机构批准。”

《无偿划转管理办法》第十五条规定：“企业国有产权在所出资

企业内部无偿划转的，由所出资企业批准并抄报同级国资监管机构。”

据此，本次无偿划转应按照上述规定，进行审批或备案。

3、商务部门备案[2]

《中华人民共和国中外合作经营企业法(2017修正)》第二十五

条规定：“举办合作企业不涉及国家规定实施准入特别管理措施的，

对本法第五条、第七条、第十条、第二十四条规定的审批事项，适用

备案管理。国家规定的准入特别管理措施由国务院发布或者批准发

布。”

《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法(2017修订)》第

二条规定：“外商投资企业的设立及变更，不涉及国家规定实施准入

特别管理措施的，适用本办法。”第六条规定：“属于本办法规定的备

案范围的外商投资企业，发生以下变更事项的，应由外商投资企业指

定的代表或委托的代理人在变更事项发生后30日内通过综合管理系

统在线填报和提交《外商投资企业变更备案申报表》（以下简称《变

更申报表》）及相关文件，办理变更备案手续：……”***公司企业类

型为有限责任公司(台港澳与境内合作)，***公司的经营范围“***”

属于《外商投资产业指导目录(2017年修订)》“鼓励外商投资产业目

录”第五点第304项“公路、独立桥梁和隧道的建设、经营”。因此，

根据上述法律法规的规定，***公司本次股权无偿划转需通过外商投

资综合管理系统向商务部门办理变更备案手续。

（四）无偿划转股权须符合《公司法》的规定

《无偿划转管理办法》第二条第二款规定：“国有独资公司作为

划入或划出一方的，应当符合《公司法》的有关规定。”《公司法》

并没有对无偿划转股权事宜作出特别规定，本律师理解本次重组方案

须符合《公司法》的有关规定，体现在本次重组方案应遵守《公司法》

的基本原则：

1．不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严

重损害公司债权人利益；

2．公司资产的处置方案不得损害公司债权人利益及须遵守《公

司法》和公司章程规定的程序。基于上述分析，本次无偿划转的结果

不应损害划出方的债权人利益。

（五）审计或清产核资

《无偿划转管理办法》第九条规定：“划转双方应当组织被划转

企业按照有关规定开展审计或清产核资，以中介机构出具的审计报告

或经划出方国资监管机构批准的清产核资结果作为企业国有产权无

偿划转的依据。”

据此，本次无偿划转中，划转双方应当组织被划转企业开展审计

或清产核资，并以中介机构出具的审计报告或经划出方国资监管机构

批准的清产核资结果作为企业国有产权无偿划转的依据。

（六）职工安置

《无偿划转管理办法》第七条规定：“所涉及的职工分流安置事

项，应当经被划转企业职工代表大会审议通过。”第十八条规定：“有

下列情况之一的，不得实施无偿划转：……（三）无偿划转涉及的职

工分流安置事项未经被划转企业的职工代表大会审议通过的……”根

据***公司提供的《***可行性分析报告》，本次无偿划转项目的初步

安置方案如下：***据此，若本次无偿划转涉及到相应的职工安置，

应当制订相应的职工安置方案并经职工代表大会审议通过。

（七）债权债务处理

《无偿划转管理办法》第八条规定：“划出方应当就无偿划转事

项通知本企业（单位）债权人，并制订相应的债务处置方案。”第十

八条规定：“有下列情况之一的，不得实施无偿划转：……（四）被划

转企业或有负债未有妥善解决方案的；（五）划出方债务未有妥善处

置方案的……。”根据***公司提供的《***可行性分析报告》，本次

无偿划转项目的债权债务方案如下：***据此，股权划出方、被划转

企业[4]、被划转企业均需要就划转事项通知其债权人，并制订债务

处置方案。存在负债时，应出具妥善的解决方案。【4注意】虽然《无

偿划转管理办法》没有规定被划转企业需要通知债权人，但根据被划

转企业与银行签订的借款合同，被划转企业进行资产重组时应通知银

行。

第三部分结论意见

本律师认为：

1．本次重组方案不违反现行法律、行政法规的效力性强制性规

定。本次重组方案尚需按照《无偿划转管理办法》规定完成内部决策

以及审批或备案程序。***公司企业类型为有限责任公司(台港澳与境

内合作)，***公司本次股权无偿划转需通过外商投资综合管理系统向

商务部门办理变更备案手续[2]。在整个重组过程中应当注意相应的

审计报告、债权债务处置、职工安置等相关问题，以保证重组方案顺

利开展。

2．最终确定操作本次重组方案后，在办理股权划转登记前，***

高速公司应确保所持***公司**%股权不存在被司法查封、质押、被冻

结、托管或其他权利限制，不存在导致拟无偿划转的国有产权无法无

偿划转的权属纠纷或者潜在纠纷的情形。

以上意见，仅供参考。

***律师事务所

律师：

***年**月**日