两大法系

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当代世界两大法律体系的特点

一、法系的概念

法系是西方法学理论中经常使用的一个概念，是指根据各国的法

律特点和历史传统外部特征，对法律进行的分类，通常把具有一定特

点的某一国的法律同仿效这一法律的其他国家的法律划为同一法律。

当今世界国家众多，法律更是繁杂，但是我们还是可以看出少数

几种类型的法律。目前，一般认为，世界主要法系有两个：民法法系

和普通法系（虽然我国的法律同资产阶级法有本质区别，但从其外在

形式来看，符合民法法系的主要特点，因此划入民法法系）。

二、两大法系的特点

（一）民法法系

民法法系又称大陆法系(continentallawfamily)，它是指19

世纪初以来，欧洲大陆大部分国家以罗马法为基础建立起来的、以

1804年《法国民法典》和1896年《德国民法典》为代表的法律制度，

以及其他国家或地区效仿这种制度而建立起来的法律制度。

民法法系以古代罗马法为历史渊源，经12至16世纪罗马法

在欧洲大陆的复兴，18世纪资产阶级革命，最后于19世纪发展成为

一个影响世界广大地区的法系。大陆法系包括两个支系，即法国法系

和德国法系。在欧洲,以德法两国为主,包括比利时、西班牙、葡萄牙、

意大利等拉丁语系各国,奥地利、瑞士、荷兰等日耳曼语系各国,另外

还包括北欧各国,如挪威、瑞典、丹麦、芬兰和冰岛,联合王国的苏格

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兰也属大陆法系。南美诸国和美国的路易斯安那及加拿大的魁北克省

属于大陆法系。在亚洲，日本、泰国，在非洲许多国家也属大陆法系

或受大陆法系的强烈影响。我国的台湾省、澳门特别行政区受日本和

葡萄牙影响，也属民法法系。

民法法系的特点，概括起来有以下几点：

1、明确立法和司法的分工，强调成文法典的权威性。虽然允许

法官有自由裁量的余地，并承认判例和习惯在解释法律方面的作用，

但一般不承认法官的造法职能，强调立法是立法机关的权限，法官只

能适用法律，判案必须依据制定法，不能以判例为依据。

2、比较强调国家的干预和法制的统一，在程序法上尤其如此，

比如检察机关垄断公诉权，庭审采用纠问制，法院系统比较统一。

3、重视法律理论的概括，强调法典总则部分的作用。

4、注重法典的体系排列，讲究规定的逻辑性、概念的明确性和

语言的精炼。

大陆法系的各国的法院组织有如下特点：

1、专门法院与普通法院并存。

2、法院的层次基本相同,即都分为第一审法院上诉法院和最高法

院等几个层次。

三、普通法系(commonlawfamily)

（一）普通法系的涵义

英美法系又称普通法系，是指以英国中世纪以来的法律，特别是

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以它的普通法为基础，发展起来的法律制度的体系。普通法是与衡平

法、教会法、习惯法和制定法相对应的概念，由于其中的普通法对整

个法律制度的影响最大，所以，英美法系又称为普通法系。美国的法

律源于英国传统，但从19世纪后期开始独立发展，已经对世界的法

律产生了很大的影响。英美法系的分布范围主要包括英国（苏格兰除

外）、美国（路易丝安那州除外）、加拿大（魁北克除外）、澳大利亚、

新西兰、印度、巴基斯坦、新加坡、南非等国和中国的香港。英国法

传统的传播主要是通过殖民扩展实现的。

（二）英美法系特点：（1）以英国为中心，英国普通法为基础；（2）

以判例法为主要表现形式，遵循先例；（3）变革相对缓慢，具有保守

性，"向后看"的思维习惯；（4）在法律发展中，法官具有突出作用；

（5）体系庞杂，缺乏系统性；（6）注重程序的"诉讼中心主义"。

（三）英国法的历史沿革

1、普通法的形成

（1）盎格如-撒克逊法：英国从公元5世纪到1066年由盎格如-

撒克逊人控制，当时实行的法律多为习惯法，对英国法律的影响很小。

（2）普通法的起源：1066年诺曼公爵征服英国后，为了巩固自

己的统治，实行土地分封制度和中央集权制度。其中御前会议就是中

央集权统治的重要机构。这个机构是由国王亲信、主教和贵族参加的

议事机构。主要协助国王处理立法、行政和司法等方面的事务，后来，

处理司法事务的机构逐渐独立出来，到亨利三世时期，御前会议已经

建立了三个王室高等法院，分别为财务法院、普通诉讼法院和王座法

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院，处理直接涉及王室利益的重大案件。由于诺曼人以前没有自己的

法律，因此，他们的法律就是通过这些法院的判决形成的，即判例法。

这些判决对地方法院的判决具有约束力。随着王室法院管辖范围和影

响的扩大。其判例对全国的法律就形成了重大的影响。王室法院的判

例法就是适用于英国的普通法。主要是针对各地的习惯法来讲的。在

王室法院出现之后的时间里，存在着王室法院和地方法院、教会法院

并存的局面。地方法院（包括郡法院和白户法院）主要适用习惯法，

教会法院主要适用教会法，主要管辖婚姻、家庭、继承、通奸。三者

的冲突是不可避免的。而王室法院通过发布诉讼开始令的方式来扩大

自己的影响。所谓诉讼开始令即原告可以请求国王主持正义，然后通

过英王的大臣发布令状，令状的内容是要求各郡的郡长负责命令被告

满足原告的要求或在王室法院接受审判。

2、衡平法的兴起

导致衡平法兴起的根源是普通法院的令状制和机械的诉讼程序越来

越不适应现实的需要，特别是资本主义生产关系发展的需要。很多人

转而请求枢密院和国会主持正义，这些纠纷由枢密院中负责司法事务

的大臣来处理。在1474年，枢密院大臣首次以自己的名誉作出判决。

随着案件的不断增加。该机构终于独立出来，成为和王室法院并列的

衡平法院。衡平法院在审理案件时适用和普通法院完全不同的法律规

则。由此发展起来的法律成为衡平法。所以，衡平法的兴起主要是适

应了资本主义生产关系的要求。同时，也是英王加强统治的措施，英

王欲利用衡平法院制约普通法院。

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3、制定法的必要补充

另外，需要专门指出的是，在英国，除了普通法和衡平法之外，制定

法也得到一定的发展，最典型的是爱德华一世时期的《大宪章》和三

个《威斯敏斯特条例》。以及亨利8世时期的《地产收益权法》。

（四）英国法律制度

1、英国法的结构及特点

普通法与衡平法的区别:

（1）救济方法不同

普通法:金钱赔偿;返还财产

衡平法:实际履行;禁令

（2）诉讼程序不同

普通法:陪审团制度;口头审理

衡平法:书面审理

（3）法院的组织系统不同

王座法庭适用普通法,枢密大臣法庭适用衡平法;衡平法的效力

优于普通法

（4）法律术语不同

衡平法:suit(起诉);interests(权利);decree(判决);

compensation(损害赔偿)

普通法:action;rights;judgment;damages

2、英国的法院组织

英国的法院组织体系相对比较复杂。总的来说可以分为两大类即

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民事法院（civilcourts）和刑事法院（criminalcourts）。在民事

法院体系中，又分为高等法院和低等法院，高等法院（supremecourt

ofjudicature）又包括高级法院（highcourtofjustice）和上诉

法院（courtofappeal）。

高级法院作为第一审法院时，一般由独任法官审理。对于民事案

件只有在例外的情况下才有陪审团的参加。

上诉法院是高等法院内的第二级审判机构，原则上由三名法官共

同审理，类似我国的合议庭形式。对于上诉法院的判决如有不服，只

有在例外的情况下，可以向上议院（houseoflords）的上诉委员会

上诉。

英国的低等法院主要有郡法院（countycourt）、治安法院

（magistratecourt）和王冠法院（crowncourt，也可被译成地方

刑事法院）组成。郡法院一般审理涉讼金额较小的民事案件，法官一

般从当地享有声誉的人士或律师中选任，又被称为业余法官。治安法

院主要负责审理轻微刑事案件，一般是可能被处以六个月以下刑期简

单刑事案件，一般不需要陪审团，由一名法官独自审理。类似于我国

治安行政处罚的大部分案件。同时也审理一些夫妻分居、赡养、子女

监护的简单民事案件。王冠法院只负责审理刑事案件，一般是可能被

判处六个月以上刑期的刑事案件,而且大都由陪审团组成。王冠法院

在英国复杂的刑事法院的体系中占有独特的地位。

对郡法院的判决如有不服，可直接向上诉法院上诉。对治安法院

的判决不服，可向王冠法院或高等法院上诉。

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3、英国法的渊源

（1）判例法

19世纪中叶确立的所谓“遵循先例原则”（ruleofprecedent）

即判例法是英国法律中的一大特，并发挥着主要作用。这里需要说

明的是，并不是所有法院的判决都可成为判例，而只有上诉法院、高

级法院和上议院的判决才能构成判例，才具有拘束力。其他法院或准

司法机关（如各种委员会）的判决则只有说服力，其适用与否则由法

官本人根据案情自主判断。

并不是判决的全文都可成为判例而被一体遵循，只有判决的理由

部分，才是法官个人智慧的结晶和法官创造意识的体现，按照普通法

的规定才能构成约束力的先例。

判例的效力层次根据作出的主体不同而又有区别。上议院的判决

对各级法院都有约束力，但上议院本身可不受其先例的约束，这样规

定的目的，以便使上议院可以根据形势的发展变化改变它以前所作出

的判决。上诉法院判决的效力范围则略有不同，不仅对下级法院，而

且对其本身也有约束力。高级法院的判决则对低级法院都有约束力。

英国的法院并不是把它们的判决全部予以公布，而只是公布其中的一

部分，其中上议院公布判决的比例最高，这样做的目的就是为了把那

些不具有代表性的、不涉及新问题新情况的判决排除在外。即使这样，

英国数百年来公布的判例的数量仍然相当可观。可见，判例法在英国

法律生活中扮演着多么重要的角。

（2）成文法

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成文法只有通过判例法才能发生作用

（3）习惯

（五）美国的法律制度

1、美国法的结构

美国法分为联邦法和州法两部分;凡宪法未授与联邦或未禁止各

州行使的权力均属于各州;联邦法的效力高于各州,各州不得制定与

联邦法相抵触的法律,但可以制定补充性或附加性的法律

2、美国的法院组织

（1）联邦法院:地区法院(DistrictCourt),共94所,法官独任

审理;上诉法院(fAppeal),共13所,三人审理;最高法院

(eCourt,设在华盛顿,由首席大法官（chiefjustice）

一人,法官(associatejustice)8人组成

（2）州法院:第一审法院,包括有限管辖法院(courtoflimited

jurisdiction)和普通管辖法院(generaljurisdictioncourt);上诉

审法院(appellate),包括州的上诉法院和最高法院.

（3）联邦法院和州法院的管辖权

1、确定联邦管辖权的依据：第一，诉讼的性质，凡涉及联邦宪

法及条约的案件联邦法院有管辖权；第二，当事人的状况，凡涉及两

个州的当事人且标的额在1万美元以上者。

除联邦法院管辖权以外的案件，州法院都有管辖权。而且，即使属于

联邦法院管辖的案件，当事人也可以向州法院起诉。

2、美国法的渊源

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（1）判例法

先例拘束力原则的含义：联邦法院和州法院受其上级法院判例的

约束，特别是要受联邦最高法院和州最高法院判例的约束；联邦最高

法院的判例对一切联邦法院具有约束力，州最高法院的判例对一切州

法院具有约束力，联邦最高法院和州最高法院不受其自身判例的约

束；联邦法院在审理涉及州法的案件时，要受州相应法院判例的约束，

但以该判例不违背联邦法为原则，州法院在审理涉及联邦法的案件时

要受联邦相应法院判例的约束。

（2）成文法

自19世纪以来，联邦合格州的立法活动大大加强，特别是在社

会立法和经济立法方面，出现了成文法取代普通法的趋势。例如，关

于反托拉斯法方面的法律从1890年开始，都是以联邦制定的法律为

准绳的。

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