「民法典婚姻家庭编通则一章的具体设计」

民法典婚姻家庭编通则一章的具体设计

巫昌祯中国政法大学教授

关键词:通则/亲属／婚姻家庭

内容提要:在民法典婚姻家庭（亲属)编中,通则一章是总揽全编

的关键所在。在通则一章中要重申和强化婚姻家庭法的基本原则；从

总体上规范婚姻家庭关系，体现法治和德治相结合的精神,同时增设

亲属制度的一般规定,填补立法空白。

遵照立法部门对婚姻法的修改分两步走的精神,九届全国人大２1

次常委会于2001年4月28日颁布了《婚姻法》（修正案),迈出了可

喜的第一步。自2０02年１月起,民法典的编纂工作已经起动,婚姻家

庭法律将回归民法，成为它的一编。对《婚姻法》(修正案)再一次进

行修订,就是实现第二步到位。修订《婚姻法》(修正案)的指导思想

就是要进一步完善有关制度，填补立法空白，实现婚姻法的体系化、

完整化和科学化。要把婚姻家庭编修订成具有中国特的,有时代精

神的,体系完整、内容全面的,具有前瞻性、系统性、科学性的法律。

通则一章是总揽全编的关键所在。它遵循宪法关于保护婚姻、家庭、

保护公民婚姻家庭权利的精神,规范了现阶段的婚姻家庭关系,它是

婚姻家庭立法宗旨的体现。我们在设计这一章时,一方面保留了《婚

姻法》(修正案)的基本规定,另一方面,作了新的补充,从而扩大了通

则一章的内容。通则共分十条,涉及以下几个问题:

一、保留《婚姻法》(修正案)增补的禁止性条款，强化婚姻法的

基本原则

通则中所规定的五项基本原则,是贯彻全编的指导思想。在通则中

不仅要重申这五项基本原则,以坚持社会主义的婚姻家庭制度;而且

还要根据众的意愿，全面保留《婚姻法》（修正案)增补的两项禁

止性的条款,从而强化一夫一妻制原则和保护妇女、儿童和老人合法

权益的原则。

1、关于“禁止有配偶者与他人同居”的条款

《婚姻法》(修正案）在禁止重婚的同时,增加了禁止有配偶者与

他人同居，这一补充规定有其针对性,是符合民意的。改革开放以来，

婚外性关系不断增多,其中最突出的就是有配偶者与他人同居。其特

点有三：从数量上看,有日益蔓延的趋势;从形式看,从隐蔽走向公开;

从主体看,呈现出多元化的特点。其危害性有三：冲击了家庭,损害了

公民的权益;挑战了一夫一妻制和计划生育国策;引发了腐败和恶性

案件。对此众反映强烈,要求在法律上采取措施。据调查,同意这一

规定的占被调查者的9４.2%。为了遏制这种丑恶行为,捍卫一夫一妻

制,为了维护家庭的稳定，保障公民的婚姻家庭权利，所以，在通则

一章中，明令禁止有配偶者与他人同居是必要的。

2、关于“禁止家庭暴力”的条款

家庭暴力是破坏婚姻家庭,侵害公民特别是妇女、儿童和老人合法

权益的违法犯罪行为。由家庭暴力引发的女性犯罪、老人犯罪甚至未

成年人犯罪,令人忧虑。国际社会所说的家庭暴力概念比较宽泛，它

包括3个内容:即肉体暴力、精神暴力和性暴力，和我国刑法所说的

虐待在概念上还有某些不同。对这个问题,专家们还在探讨之中。但

不论如何界定其范围，施暴者的行为都是对受害者的一种侵害,都是

为法律所不容的。至于家庭暴力如何处理，这涉及到刑法、行政法规、

民法等多个领域。家庭暴力触犯了什么法律,则按什么法律处理,而婚

姻家庭法作为民事法律,只能规定民事责任。但婚姻家庭法(编)作为

民事基本法的一部分，从这个层次上表明“禁止家庭暴力”是很必要

的。同时,调查显示,同意补充这一规定的,占被调查者的9６%,补充

这一规定,对进一步保护公民特别是妇女、儿童和老人的人身权利,

弘扬尊重妇女、敬老等家庭美德，建设平等、和睦、文明的家庭

关系有重要的意义。

二、从总体上规范婚姻家庭关系,体现法治和德治相结合的精神

《婚姻法》(修正案)中,不仅重申和强化了几项基本原则,还增加

了一条,即:“夫妻应当互相忠实,互相尊重;家庭成员间应当敬老爱

幼,互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系”。实践证明,

补充这一规定,意义重大而深远，因此,在通则一章中应予继续保留。