刑诉法中辩护制度规定

新刑诉法中辩护制度规定之实施问题

辩护制度是现代刑事诉讼制度的重要组成部分，是保障司法人权和维护司法公正的重要手段，也

是此次刑事诉讼法修改的重点问题之一。通过修改，辩护制度得到了较大程度的改革和完善。主要体

现在：（1）侦查阶段律师的“辩护人”地位得到确认：（2）辩护人的责任体现实体辩护与程序辩

护并重；（3）改善辩护律师会见程序：（4）完善辩护人的阅卷权；（5）对追究辩护人刑事责任的

侦查管辖权作出有利于对其人身安全保障的调整；（6）对辩护律师的涉案信息保密权作出了规左；

（7）扩大法律援助适用的阶段和案件范用。但是，苴中有些规泄过于原则、模棱两可、存在矛盾，

亟待通过司法解释予以明确和弥补，以有利于有关辩护制度规泄的正确理解和实施。

一、凭“三证”会见问题

会见犯罪嫌疑人是律师在侦查阶段的一项非常重要的权利。通过会见在押犯罪嫌疑人,律师才能

向其了解与案件有关的情况，才能为其开展有效辩护。为进一步落实会见权，新刑诉法第三十七条第

二、三款规左：“辩护律师持律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函要求会见在

押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所应当及时安排会见，至迟不得超过四十八小时。危害国家安全犯

罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件，在侦査期间辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人，应当经侦

查机关许可。”据此，除特别规立的三类案件外，辩护律师持“三证”可以直接到看守所会见在押的

犯罪嫌疑人、被告人。问题在于，新刑诉法的有关规左，可能导致律师会见权无法顺利实现。根据原

刑诉法的规左，拘留、逮捕犯罪嫌疑人、被告人后，除有碍侦查或者无法通知的情形外，应当把拘留、

逮捕的原因和判押的处所通知被拘留人、被逮捕人的家属或英所在单位。而新刑诉法第八十三条、第

九十一条只规左拘留、逮捕后应通知英家属，删除了原法规定的通知中包括拘留、逮捕的原因和判押

的处所的内容。但在拘留、逮捕后不告知羁押场所的情况下，律师根本不知道其会见人关押在何处，

只得向侦查机关了解剧押场所，而侦査机关则可借口法律无规定加以推脱。可见，新刑诉法第八十三

条、第九十一条规泄与第三十七条规龙存在着不衔接、不协调之处，导致会见权难以保证实现。因此，

需要在司法解释中明确规定一般情况下拘留、逮捕后通知家属应当写明羁押的处所。律师无法会见犯

罪嫌疑人、被告人的问题同样存在于指定居所的监视居住中，也需要通过司法解释加以解决。

二、会见时不被监听问题

为进一步保障辩护律师会见权，新刑诉法第三十七条第四款规定：“辩护律师会见犯罪嫌疑人、

被告人时不被监听。”这一规左也是联合国刑事司法准则的要求。联合国《关于律师作用的基本原则》

第8条规泄：“遭逮捕、拘留或监禁的所有的人应有充分机会、时间和便利条件，亳不迟延地、在不

被窃听、不经检査和完全保密情况下接受律师来访和与律师联系协商。这种协商可在执法人员能看得

见但听不见的范用内进行。”

但是，对于“不被监听”的解读，意见不尽一致。有论者认为“不被监听”仅指不得利用技术手

段对辩护律师与犯罪嫌疑人、被告人的谈话进行监听。笔者认为，“不被监听”既包括不得利用技术

手段进行监听，也包括侦査人员不得在场。首先，新刑诉法删除了原刑诉法第九十六条“律师会见在

押的犯罪嫌疑人，侦查机关根拯案件情况和需要可以派员在场”的规左，换言之，取消了侦查机关派

员在场的权力。其次，将“不被监听”仅限于不得通过技术手段监听谈话的解读不符合这一规泄的立

法精神。因为规泄“不被监听”是为了保障辩护律师与犯罪嫌疑人、被告人会见的单独性和秘密性，

有利于他们建立相互信任的关系，有利于排除外来因素对他们会见的干扰。如果对会见不允许监听却

可以派员在场，那么“不被监听”又有何意义？

为了保证此项规泄得到切实执行，相关司法解释除了要明确“不被监听”的含义外，还要明确规

定违反''不被监听”规左的消极性后果，即以监听方式获得的证拯材料应当根据非法证据排除规则依

法予以排除。

三、侦查阶段辩护人是否享有取证权问题

新刑诉法尽管赋予侦查阶段律师辩护人地位，权利也有所扩大，但对其是否有主动收集证据的权

利，法律规泄比较模糊。新刑诉法第三十六条规左：“辩护律师在侦査期间可以为犯罪嫌疑人提供法

律帮助；代理申诉、控告：申请变更强制措施：向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪剑和案件有关情

况，提出意见。”这是对侦查阶段辩护律师权利的列举式规定，其中没有明确规左有取证的权利。但

是如果对“法律帮助”作广义的解释，也可以包含收集证据。另外，新刑诉法第四十条规泄：“辩护

人收集的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达到刑事责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人的

证据，应当及时告知公安机关、人民检察院。”如果律师在侦查阶段不能取证，显然不可能获得这三

种证据并告知公、检机关。全国人大常委会法工委刑法室编著的《〈关于修改刑事诉讼法的决左〉释

解与适用》（下称《释解与适用》）将“辩护人收集”解释为“包括犯罪嫌疑人及其近亲属或者其他

人向辩护人提供的有关证拯材料，以及辩护人依照本法第四十一条规左向有关单位和个人收集的证拯

材料”。新刑诉法第四十一条规左：“辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收

集与本案有关的材料，也可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据……”如果按照该条的前半

句规定，辩护律师在侦查阶段是可以收集证据的；但结合后半句规定“也可以申请人民检察院、人民

法院收集、调取证据”而未提及向公安机关申请，这又似乎只限于审査起诉阶段和审判阶段。如何解

释以上这些模棱两可的规左，在学界和实务界存在一些不同的看法。

笔者认为，按国际惯例，侦査阶段的律师是有取证权的。无论在英美法系或大陆法系国家，律师

在侦查阶段都有此权利。如在徳国，辩护人有权自行调查，只不过他们没有强制取证权，只能以公民

身份收集信息。应当看到，侦查阶段是侦查人员收集证据证明犯罪嫌疑人是否实施犯罪的关键时刻，

辩护律师如果随意取证，确实会对侦查人员带来一左的干扰。本着惩罚犯罪与保障人权相结合的理念，

应在司法解释中明确，一方面辩护律师在侦査阶段有主动收集证据的权利，另一方而对侦査阶段的律

师取证权应该与审查起诉、审判阶段有所不同，要有所限制。考虑到侦査阶段的特殊性，律师收集证

据的权利可设左在英会见犯罪嫌疑人之后。因为在会见过程中犯罪嫌疑人可能会向辩护律师提供一些

对其有利的证拯线索,如果律师不及时收集，会丧失有利时机，影响英辩护活动的开展：同时，规定律

师在会见之后才能开始收集证据，也留给侦查机关一个短期的时间单独开展证据调查、收集工作。

四、法律援助的适用阶段问题

新刑诉法对刑事法律援助制度进行了重大的修改和完善。该法第三十四条规泄：“犯罪嫌疑人、

被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的，本人及其近亲属可以向法律援助机构提出申请。

对符合法律援助条件的，法律援助机构应当指派律师为英提供辩护。犯罪嫌疑人、被告人是盲、聋、

哑人，或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人，没有委托辩护人的，人民法院、

人民检察院和公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。犯罪嫌疑人、被告人可能被判

处无期徒刑、死刑，没有委托辩护人的，人民法院、人民检察院和公安机关应当通知法律援助机构指

派律师为其提供辩护。”第二百六十七条规泄：“未成年犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人的，人

民法院、人民检察院、公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。”据此，新刑诉法不

仅扩大了法律援助的范围，而且还将法律援助的适用阶段延伸至侦查、审查起诉阶段。这些改革将有

利于进一步保障犯罪嫌疑人、被告人人权以及司法公正的实现。但是，从刑诉法实施的角度看，有的规

定仍然不够具体明确。英中，最突出的问题就是法左法律搂助的适用阶段是否包括第二审程序、死刑

复核程序以及审判监督程序。

对此，《释解与适用》将其适用的诉讼阶段解释为“侦查、审查起诉和审判阶段”。但是，对于

其中"审判阶段”是仅指一审，还是也包括第二审程序、死刑复核程序以及审判监督程序也同样没有明

确。笔者认为，这里的"审判阶段”应当包括一审、二审、死刑复核程序以及审判监督程序在内的全部

审判程序。首先，从刑诉法的法典结构上看，新刑诉法第三编是“审判”，包括“第一审程序”、“第

二审程序”、“死刑复核程序”以及“审判监督程序”等章。英次，由于第二审程序、死刑复核程序

以及审判监督程序都属于救济程序，更需要为被告人提供法律援助。

就未成年人案件而言，由于不适用死刑，法左法律援助适用的审判阶段包括一审、二审和审判监

督程序；对于犯罪嫌疑人、被告人是盲、聋、哑人或者尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精

神病人的案件，其适用的审判阶段包括一审、二审、死刑复核程序和审判监督程序。上述案件应该不

会有争议。

但是，对于可能判处无期徒刑、死刑的案件，法泄法律援助是否适用二审以及死刑复核程序，就

可能存在异议。笔者认为，就可能判处无期徒刑的案件，一审程序亳无疑问应当适用，而且二审也应

适用，因为二审的裁判结果既可能改判，但也可能维持无期徒刑的判决。对于死刑案件，不仅一审和

二审适用，死刑复核程序阶段也应当适用，因为在该阶段既可能不予核准死刑，也可能核准死刑。而

且，新刑诉法第二百四十条增加规左："复核死刑案件，应当讯问彼告人，辩护律师提岀

要求的，应当听取辩护律师的意见。”因此，如果死刑复核阶段的被告人没有聘请辩护律师，人民法

院又没有为英提供法律援助，那么谈何辩护律师提岀要求和意见。死刑案件人命关天，程序上的人权

保障应该达到最髙的程度。根据联合国《公民权利和政治权利国际公约》以及有关的国际公约，任刑

事案件特别是死刑案件的任何阶段，被告人都有权获得法律援助。因此，笔者认为，司法解释中应当

明确规左死刑复核程序适用法律援助制度。

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