浅谈最密切联系原则探析

浅谈最密切联系原则探析

论文摘要最密切联系原则是国际私法

实践中确定準据法的重要法则，它的产生是

形式正义与结果正义博弈的结果。最密切联

系原则的出现沖击着沖突法的基本制度。世

界各国对于该原则有不同的接受模式，这也

为我国的相关立法提供了借鑒意义。我国立

法肯定最密切联系原则，但法律的笼统模糊

给司法实践带来障碍，对于该原则在我国的

完善本文提出了建议。

论文关键词最密切联系原则沖突规

范自由裁量权

一、最密切联系原则的形成

最密切联系原则也叫最强联系原则，是

指法院在审理某一涉外民商事案件时，权衡

各种与该案当事人具有联系的因素，从中

出与该案具有最密切联系的因素，根据该因

素的指引，适用解决该案件的与当事人有最

密切联系国家的法律原则。豍最密切联系原

则因其灵活性，为保证实现个案的公正起到

了关键作用，在国际私法领域得到了世界各

国的认可。

最密切联系原则起源于萨维尼的“法

律本座说”，萨氏认为，每一种法律关系在

逻辑上和理性上必然与某一特定的法律制

度相联系；每一法律关系都有一个确定的

“本座”，即一个它在性质上必须归属的法

域；法院在进行法律选择时，应根据有关法

律关系的性质确定该法律关系的本座所在

地，而该本座所在地法律就是所应适用的法

律。竖“法律本座说”在涉外民商事案件中

通过“本座”选择适用的法律，开创了法律

选择新的方向。由于时代的局限，该学说也

有自身的不足。该学说僵化地认为每一种法

律关系必然有唯一的“本座”与之对应，其

连接点单一。只要案件被确定性质以后，就

直接援用该“本座”实体法对其生效。这种

只注重形式不重视结果的法律选择方法受

到了后世的质疑，涉外民商事案件千差万别，

通过案件性质就决定某个实体法的运用，必

然会导致个案的不公正。

国际私法学者们积极探索，开启了法律

选择从关注形式到重视结果的过度。这其中

较具代表性的有美国学者戴维·卡弗斯提

出的“结果选择说”，法学家布雷纳德·柯

里在实践基础上提炼的“政府利益分析

说”，美国《沖突法重述》报告人威利斯里

斯倡导的“最密切联系说”，以及英国学者

莫里斯独具创意的“自体法说”。这些学说

否定了单一、僵化的连接点的指引，引入了

“政策”、“联系”等弹性的概念，将法官

的主观作用介入到法律选择的过程中，使法

官的自由裁量权得到充分发挥。这是符合法

律的基本发展规律的，法律是一种渐进分化

的工具，法律的发展趋势是渐渐地适应生活

的复杂多样性与变幻无穷性，而这一过程如

果没有法官运用自由裁量权去不断地突破

原有规则的束缚则是根本不可能实现的。这

是国际私法从追求形式正义到实质正义的

飞跃。

然而这些学说是针对“法律本座说”

强调形式正义而提出的，他们在追求结果正

义的过程中不免矫枉过正。他们彻底否定选

择规范，赋予法官过多的自由裁量权，这本

身对法官的实力与素质提出了双重考验；同

时以柯里的“政府利益选择说”为代表的

更是强调政府利益的立场，使得法官在选择

适用实体法时，不能準确确定最能实现当事

人权利的法律，而盲目的选择法院地法，有

违个案的公正。

在国际私法学界不断摸索中，也是形式

正义与结果正义不断地博弈，最密切联系原

则的提出开启了新的的领域。

二、最密切联系原则对沖突法基本制度

的沖击

最密切联系原则的出现，给沖突法的发

展带来了新的面貌，同时给沖突法的基本制

度带来了沖击。

外国法的查明是指一国法院根据本国

沖突规则指定作为準据法的某一外国法时，

对该外国法应如何证明其具体内容的存在，

便于予以确定和适用。丰通常认为，法官在

审理涉外民商事案件的过程中，通过最密切

联系原则确定的準据法为外国法律时，就需

要对外国法的查明。然而，为使案件得到公

正合理地处理，法官更恰当的做法是，先查

明与案件有连接点的一国或几个外国法律，

再通过最密切联系原则进行分析，确定最适

当的準据法。虽然这样操作会降低审案效率，

但只有这样才能实现案件审理的公正，这也

是最密切联系原则的要求。

法律规避是指涉外民事关系当事人为

了实现利己的动机，故意制造一种新的或虚

假的链接点，以避开原来适用的沖突规范所

援引的法律，而使用了对其有利的另一种法

律的行为。最密切联系原则的灵活性改变了

其他法律选择方法的固定、单一。根据最密

切联系原则，法官在确定準据法时不只是根

据特定法律关系的一个连接点，而是综合比

较所涉及的几个外国法。通过比较，很容易

即可排除当事人故意制造的连接点，使得当

事人进行法律规避失去价值。

反致是指某种涉外民事案件，以国内沖

突法之规定，应适用某外国的法律，而以该

国沖突法之规定，又应适用内国法或他国法

时，则以内国法或者他国法为本案的準据法。

法官比较案件涉及的相关外国实体法律，确

定其中与案件最密切联系的法律为準据法。