中国PPP相关法律法规

更新时间:2025-01-12 19:41:01 阅读: 评论:0


2022年7月22日发
(作者:春节高速公路免费到几号)

中国的PPP法规政策

王守清博士

清华大学土木水利学院建设管理系教授/博导

清华大学国际工程项目管理研究院副院长

清华大学恒隆房地产研究中心政企合作(PPP)研究室主任

中国“基础设施和公用事业特许经营(PPP)法”起草小组成员

电话:62788036,62796506(秘书),传真:62773661,电邮:sqwang@,微博:/botppp

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法律/法规/规章等有关定义

•法律:全国人大

•行政法规:国务院行政法规/地方性法规

•规章:国务院部门规章/地方政府规章

PPP相关的中英文叫法

项目融资/ProjectFinance(金融机构)

特许经营/Concession(全国人大、发改委、住建部等)

政府与社会资本合作(财政部)

政府与社会力量合作

政府向社会力量购买服务(李克强、国务院办公厅)

政府与市场合作(财科所)

建造/移交-经营-移交/BOT/TOT等(商务部、建筑业等)

鼓励和引导民间投资进入基础设施和公用事业…(国务院)

公私合作/合营/伙伴关系(PPP)

政企合作/合营/伙伴关系(俺)

公商合作/合营/伙伴关系

官商合作/合营/伙伴关系

民间参与、带资承包(商务部、对外承包业)、招商引资(地方政府)

市场化、企业化、民营化、私有化…

我国BOT/PPP项目的法律环境(截至2013年)

1995年,《关于以BOT方式吸收外商投资有关问题的通知》,

原外经贸部

指导性

规定

(9部)

1995年,《关于试办外商投资特许权项目审批管理有关问题的

通知》,原国家计委、交通部和电力工业部

2004年,《市政公用事业特许经营管理办法》,建设部

2005年,《关于鼓励支持和引导个体私营等非公有制经济发展

的若干意见》,国务院

……

地方法规

(30+部)

1994年,《海南经济特区基础设施投资综合补偿条例》

2006年,《北京市城市基础设施特许经营条例》

2010年,《上海市城市基础设施特许经营管理办法》

专营办法

(12部)

……

1994年,《上海市延安东路隧道专营管理办法》

1996年,《上海市大场自来水处理厂专营管理办法》

……

特许经营地方相关法律

•《上海市城市基础设施特许经营管理办法》,2007年草案,

2010年12月定稿发布

•《北京市城市基础设施特许经营条例》,2006年

•《深圳市公用事业特许经营条例》,2006年

•《合肥市市政公用事业特许经营实施办法》,2006年

•《山西省市政公用事业特许经营管理办法》,2006年

•《湖南省市政公用事业特许经营条例》,2006年

•《南昌大桥专营管理办法》,2003年

•《上海市大场自来水处理厂专营管理办法》,1996年

•《海南经济特区基础设施投资综合补偿条例》,1994年

•《上海市打浦路隧道、南浦大桥和杨浦大桥专营管理办法》,

1994年

•《上海市延安东路隧道专营管理办法》,1994年

外商投资相关法律(11部)

《关于鼓励外商投资的规定》,国务院,1988年

《指导外商投资方向规定》,国务院,2002年

《外商投资产业指导目录》,商务部、国家发展和改革委员会,2004年

《中西部地区外商投资优势产业目录》,商务部、国家发展和改革委员

会,2004年

《关于扩大地方鼓励类不需要国家综合平衡的外商投资项目审批权限有

关问题的通知》,国家计委、国家经贸委,1999年

《关于城市市政公用设施建设利用外资工作的意见(试行)》,建设部,

1999年

《城市市政公用事业利用外资暂行规定》,建设部,2000年

《国务院关于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干意见》,2004年

《国务院办公厅关于妥善处理现有保证外方投资固定回报项目有关问题

的通知》,2002年

《关于城市市政公用设施建设利用外资工作的意见(试行)》,建设部,

1999年

《外商投资项目核准暂行管理办法》,国家发展和改革委员会,2004年

招标投标相关法律(13部)

《中华人民共和国招标投标法》,2000年

《中华人民共和国政府采购法》,2002年

《国际招标机构资格审定办法》,原对外经贸部,1999年

《工程建设项目招标范围和规模标准规定》,原国家计委,2000年

《工程建设项目招标代理机构资格认定办法》,建设部,2000年

《招标公告发布暂行办法》,原国家计委,2000年

《评标委员会和评标方法暂行规定》,建设部/国家发展和改革委员会(含原国家

发展计划委员会、原国家计划委员会)/国家经济贸易委员会(已变更),2001年

《国家重大建设项目招标投标监督暂行办法》,国家发展和改革委员会(含原国家

发展计划委员会、原国家计划委员会)2002年

《对工程勘察、设计、施工、监理和招标代理企业资质申报中弄虚作假行为的处

理办法》,建设部,2002年

《工程建设项目自行招标试行办法》,国家发展和改革委员会,2000年

《工程建设项目招标投标活动投诉处理办法》,建设部/铁道部/交通部/信息产业

部(含邮电部)/水利部/国家发展和改革委员会(含原国家发展计划委员会、原国家

计划委员会)/中国民用航空总局,2004年

《关于严禁政府投资项目使用带资承包方式进行建设的通知》,建设部、国家发

展和改革委员会、财政部、中国人民银行,2006年

《中央投资项目招标代理机构资格认定的有关事项》,国家发展和改革委员会,

2006年

土地相关法律(14部)

《中华人民共和国物权法》,2007年

《中华人民共和国土地管理法》,2004年

《中华人民共和国城市房地产管理法》,1994年

《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》,国务院,1990年

《外商投资开发经营成片土地暂行管理办法》,国务院,1990年

《建设项目用地预审管理办法》,国土资源部,2004年

《国务院办公厅关于规范国有土地使用权出让收支管理的通知》,2006年

《关于当前进一步从严土地管理的紧急通知》,国土资源部,2006年

《国土资源部办公厅关于做好报国务院批准建设用地审查报批有关工作的通

知》,2006年

《城市房地产抵押管理办法》,建设部,2001年

《招标拍卖挂牌出让国有土地使用权规定》,国土资源部,2002年

《关于国有划拨土地使用权抵押登记有关问题的通知》,国土资源部,2004年

《划拨用地目录》,国土资源部,2001年

《划拨土地使用权管理暂行办法》,原国家土地管理局令,1992年

项目公司设立相关法律(11部)

《中华人民共和国公司法》,2005年

《中华人民共和国外资企业法》,2000年

《中华人民共和国外资企业法实施细则》,国务院,2001年

《中华人民共和国中外合资经营企业法》,2001年

《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》,国务院,2001年

《中华人民共和国中外合作经营企业法》,2000年

《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则》,对外贸易与经济合作部(含原

对外经济贸易部)(已变更),1995年

《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》

《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定的补充规定》,对外贸易与经济合

作部(含原对外经济贸易部)(已变更)/国家工商行政管理总局,1997年

《关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定》,对外贸易与经

济合作部(含原对外经济贸易部)(已变更)/国家工商行政管理总局,1987年

《关于固定资产投资项目试行资本金制度的通知》,国务院,1996年

税收相关法律(6部)

•《中华人民共和国税收征收管理法》,2001年修订

•《税收征收管理法实施细则》,国务院,2002年

•《中华人民共和国企业所得税法》,2007.03.16通过,

2008.01.01实施

•《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法实施细

则》,国务院,1991.06.30发布,1991.07.01实施

•《全国人大常委会关于外商投资企业和外国企业适用增值税、

消费税、营业税等税收暂行条例的决定》,1993年

•《国家税务总局关于外商投资企业和外国企业取得政府补助有

关所得税处理问题的批复》,2007年

外汇相关法律(8部)

•《关于进一步改革外汇管理体制的公告》,中国人民银行,1993年

•《结汇、售汇及付汇管理规定》,中国人民银行,1996年

•《外汇账户管理暂行办法》,中国人民银行,1993年

•《外商投资企业境内外汇账户管理办法》,外汇管理局,1989年

•《关于外商投资企业在开立外汇账户的管理办法》外汇管理

局,1989年

•《中华人民共和国外汇管理条例(1997修正)》,国务院,1997年

•《国务院关于加强外汇外债管理开展外汇外债检查的通知》,国务

院,1998年

•《国务院关于进一步加强和改进外汇收支管理的通知》,国务院,

2001年

担保贷款融资相关法律(16部)

《中华人民共和国担保法》,1995年

《境内机构对外担保管理办法》,中国人民银行,1996年

《境内机构借用国际商业贷款管理办法》,国家外汇管理总局,1997年

《境内机构提供外汇担保管理办法》,国家外汇管理局,

《国际金融组织和外国政府贷款投资项目管理暂行办法》,2005年

《国际货币基金组织协定》,联合国,1944年

《贷款协议和担保协议通则》,世界银行,1985年

《关于境内机构进行项目融资有关问题的通知》,国家外汇管理局,1995年

《进行项目融资管理暂行办法》,国家计委和国家外汇管理局,1997年

《关于加强国有基础设施资产权益转让管理的通知》,国家计委,1999年

《中华人民共和国商业银行法》,2003年

《中华人民共和国公司法》,2005年

《中华人民共和国证券法》2005.10.27颁布,2006.01.01实施

《股票发行与交易管理暂行条例》,国务院,2003年

《国务院关于股份有限公司募集股份及上市的特别规定》,1994年7月

《关于中国境内机构在发行债券的管理规定》,中国人民银行,1988年5月

纠纷/争端的解决

•东道国政府vs.项目公司

–国内仲裁

–民事诉讼/行政诉讼

•东道国政府vs.外国投资者

–国际仲裁

•《解决国家与他国国民之间投资争议公约》

•《多边投资担保机构公约》

–国际司法救济

•东道国政府vs.母国政府

–国际商事仲裁

纠纷/争端解决相关法律(7部)

•《中华人民共和国民法通则》,1986.04.12发布,1987.01.01实施

•《中华人民共和国民事诉讼法》,1991年

•《中华人民共和国行政处罚法》,1996年

•《中华人民共和国行政诉讼法》,1989.04.04发布,1990.10.01实施

•《中华人民共和国仲裁法》,1994.08.31发布,1995.09.01实施

•《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》,中国国际贸易促进委

员会、中国国际商会,2005年版

•《中国国际经济贸易仲裁委员会金融争议仲裁规则》,中国国际贸

易促进委员会、中国国际商会,2005年版

其他相关法律(12部)

•《中华人民共和国价格法》,1997.年

•《国家计委和国务院有关部门定价目录》,国家发展和改革委员会,2001年

•《国家计委关于印发进一步改进价格工作的若干意见的通知》,国家发展和改

革委员会,2001年

•《政府制定价格行为规则(2006修订)》,2006年

•《价格违法行为行政处罚规定(2006修订)》,2006年

•《中华人民共和国保险法》,2002年

•《保险资金间接投资基础设施项目试点管理办法》,中国保险监督管理委员会,

2006年

•《公路经营权有偿转让管理办法》,交通部,1996年

•《中华人民共和国公路法》,1997年

•《收费公路管理条例》,国务院,2004年。

•《关于推进城市污水、垃圾处理产业化发展的意见》,国家发改委、建设部、

环保总局,2002年

•《关于加强城镇污水处理厂运行监管的意见》,建设部,2004年

建设部/发改委/财政部合同指南

•建设部(可从建设部网站下载):

《城市供水特许经营协议示范文本》,2004

《管道燃气特许经营协议示范文本》,2004

《城市生活垃圾处理特许经营协议示范文本》2004

《城镇供热特许经营协议示范文本》,2006

《城市污水处理特许经营协议示范文本》,2006

•发改委(可从发改委网站下载):

–20141202发改委“关于开展政府和社会资本合作的指导

意见”(2724号文)附件:“政府和社会资本合作项目通用合

同指南(2014版)”

•财政部(可从财政部网站下载):

–20150119发布的20141230版“政府和社会资本合作项

目合同指南(试用)”

我国BOT/PPP相关法规的缺点

•立法层次及效力较低,权威性不够

–部门规范性文件、地方性行政法规

•多个部门同时管理,一些条文之间相互矛盾

–BOT/PPP的称呼,是否转移所有权?是否成立项目公司?

•条文内容过于原则笼统,难以指导具体操作

–特许权授予形式的问题,专营办法与专营合同不同主体的纠纷

解决

•对BOT/PPP等项目融资的限制和风险管理的局限

•20080509发改委法规司:基础设施特许经营立法前期研究

(摘自/gzdt/t20080509_)

•2013年10月十二届全国人大常委会立法规划“基础设施和公用事业

特许经营法”(简称PPP法),由国务院牵头,发改委法规司于2014年

2月12日启动(我是3个核心小组成员之一)

“基础设施和公用事业特许经营(PPP)法”要点

(20140503征求意见稿,20140818修改稿)

法律救济:特许经营协议可民事诉讼/仲裁,其它行政复议/诉讼

政府主体:(县级)以上政府(非职能部门,仅中央可)vs实施机关

政府信用:要监管政府(特别是需政府长年财政支出的)和追责

企业主体:一视同仁(签约政府直管国企例外),可成立项目公司

适用范围:增量和存量,正面/负面清单?→项目特点和VfM

适用方式:BOT、TOT、外包,其他?

立项评估:政府建议+民间自提,可行性研究+物有所值(VfM)

项目程序:政府办前期手续,公开竞标+例外的可直接谈判

补贴资金:后补贴重于前补贴(防止地方政府乱上项目),补贴对象?

监管企业:基于绩效/产出要求进行监管和支付/奖惩

退出机制:企业未经政府同意不能退出,政府可令退出但补偿

风险管理:公平分担和转移风险,动态调节(重新谈判/调价机制等)

信息公开:公众参与决策与监管、过程透明,政府金股?

PPP机构:政策研究、咨询培训、信息统计和国际交流等职责

(但去除了协调、项目列选、监管、补贴基金等)

中央政府近年开始力推PPP模式

•20110623住建部定额研究所启动“市政公用设施特许经营项目评价导则”起草工

作,按我框架建议于2012年11月推出的初稿

•20131012届全国人大常委会立法规划“基础设施和公用事业特许经营法(简称

PPP法)”,发改委2014年2月启动,我是起草核心成员,5月3日发表征求意见稿

•20140127财政部网站发布第一财经日报报道:力推PPP模式

•201403财政部酝酿PPP中心,12月3日挂牌,设在“清洁基金中心”

•20140923财政部“关于推广运用政府和社会资本合作模式有关问题的通知

”(76号)

•20140923国务院“关于加强地方政府性债务管理的意见”(43号)

•20141023财政部“地方政府存量债务纳入预算管理清理甄别办法”(351号)

•20141116国务院关于创新重点领域投融资机制鼓励社会投资的指导意见(60号)

•20141129财政部“关于印发政府和社会资本合作模式操作指南的通知”(113号)

•20141130财政部“关于政府和社会资本合作示范项目实施有关问题通知”(112号)

•20141202发改委“关于开展政府和社会资本合作的指导意见”(2724号)

附件:“政府和社会资本合作项目通用合同指南(2014版)”

•20141230财政部“PPP项目合同指南

•20141231财政部“政府和社会资本合作项目政府采购管理办法

”|“竞争性磋商”

•20150119发改委“基础设施和公用事业特许经营管理办法

更多…

示例:政府保证条款的法律分析

条款内容

鸟巢合同第2.8条规定:(a)在

本协议期限内,对于新的竞争

性场馆的开发项目或对某一现

有竞争性场馆进行改扩建的项

目,北京市政府或其下属政府

机关原则上将不予批准。

法律规定

《反不正当竞争法》第七条规定:"政府及其所

属部门不得滥用行政权力,限定他人购买其指

定的经营者的商品,限制其他经营者正当的经

营活动。"

争隧道项目第九条规定:在专营

期内,隧道发展公司可以在同

等条件下,优先取得市区其他

跨越黄浦江的建设工程的承建

权和经营权。

《中华人民共和国招标投标法》规定,大型基

础设施、公用事业等关系社会公共利益、公共

安全的项目建设,必须进行招标(第3条);招标

投标活动必须遵循公开、公平、公正和诚实信

用的原则(第5条);任何单位和个人不得将依法

必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何

方式规避招标(第4条);招标人不得以不合理的

条件限制或者排斥潜在投标人,不得对潜在投

标人实行歧视待遇(第18条第122款);投标人不

得与招标人串通投标,损害国家利益、社会公

共利益或者他人的合法权益(第32条)

示例:政府保证条款的法律分析(续)

效力分析

对于鸟巢条款,并没有直接违反《反

不正当竞争法》的规定,但可能间接

造成一定的危害,构成学理上的行政

性垄断。但由于我国目前缺乏对行政

性垄断的法律规制,即使这种保证潜

在的违反我国竞争法律的立法意图,

但仍无法受到强行法的规制。

立法进言

《反不正当竞争法》进行

调解,但是对于政府进行

此类保证的违法界限表述

还是比较模糊,存在钻法

律漏洞的可能,可以通过

司法解释或者实施细则来

对此类项目政府保证的范

围程度等进行明确。

对于隧道条款,由于BOT方式兴建的项

目一般依法必须进行招标,不经招标

即把一项未来的工程交给现存的BOT项

目公司是违法的。并且我国现有立法

并未授予BOT项目公司承建本地区同类

项目的优先权。因此我国政府在特许

协议中做出这类保证没有法律根据。

可以明确禁止给予此类优

先权的保证。

更多分析

投资有关法规文件

中华人民共和国国家发展和改革委员会令第21号

投资项目核准暂行管理办法

关于投资开办企业核准事项的规定

投资外汇管理办法

投资外汇管理办法细则

关于简化投资外汇资金来源审查有关问题的通知

关于进一步深化投资外汇管理改革有关问题的通知

关于对国家鼓励的投资重点项目给予信贷支持政策的通知

关于建立投资重点项目风险保障机制有关问题的通知

关于进一步加强对投资重点项目融资支持有关问题的通知

关于进一步加大对重点项目金融保险支持力度有关问题的通知

20061025国务院《关于鼓励和规范我国企业对外投资合作的意见》

20140906商务部令第3号《投资管理办法》


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